薛丹

（廣州視琨電子科技有限公司，廣東 廣州 510600）

上市公司在開(kāi)展日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的過(guò)程中，與其關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易是自然而然、難以避免，并且符合商業(yè)邏輯的。然而正是因?yàn)殛P(guān)聯(lián)方與上市公司之間存在著特殊的關(guān)系，使得關(guān)聯(lián)交易中很容易出現(xiàn)定價(jià)不公允、損害上市公司整體利益和中小股東利益的情形。伴隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，上市公司與關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易的次數(shù)日益增多，涉及的關(guān)聯(lián)交易類(lèi)型日益復(fù)雜，與關(guān)聯(lián)交易相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)日益增加，這也為上市公司管理關(guān)聯(lián)交易提出了挑戰(zhàn)。因此，上市公司如何加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易管理、保證關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范性，從而為上市公司中小股東帶來(lái)更大的收益，正是本文研究的目的所在。

一、相關(guān)概念界定

（一）關(guān)聯(lián)方的界定

關(guān)聯(lián)方就是指有特殊關(guān)聯(lián)關(guān)系的雙方，這種特殊關(guān)系可能存在于企業(yè)與個(gè)人之間，也可能存在于企業(yè)與企業(yè)之間。

在中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布的《上市公司信息披露管理辦法（2021年修訂）》中規(guī)定，上市公司關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人（或者其他組織）和關(guān)聯(lián)自然人。在認(rèn)定上市公司關(guān)聯(lián)人身份的過(guò)程中，除了考慮上述列舉的情形外，還需要根據(jù)“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，考慮是否與上市公司存在特殊關(guān)系、且可能或已經(jīng)造成上市公司對(duì)其利益傾斜。

（二）關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)涵及類(lèi)型

關(guān)聯(lián)交易是指上市公司與其關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的資源或者義務(wù)的再分配行為。常見(jiàn)的關(guān)聯(lián)交易主要有以下幾類(lèi)：第一，關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的銷(xiāo)售或采購(gòu)商品、資產(chǎn)等實(shí)物交易；第二，關(guān)聯(lián)方之間提供或接受代理、委托、勞務(wù)等服務(wù)交易；第三，關(guān)聯(lián)方之間提供或接受抵押、擔(dān)保交易；第四，關(guān)聯(lián)方之間提供或接受租賃、托管交易；第五，關(guān)聯(lián)方之間提供或接受捐贈(zèng)；第六，關(guān)聯(lián)方之間提供或接受授權(quán)等等。

二、上市公司關(guān)聯(lián)交易管理存在的問(wèn)題

（一）關(guān)聯(lián)交易合規(guī)性管理存在的問(wèn)題

1．審議程序違規(guī)

審議程序違規(guī)最常見(jiàn)的表現(xiàn)之一是，在實(shí)際發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易金額超出年初預(yù)計(jì)金額時(shí)，沒(méi)有及時(shí)履行相關(guān)的審議程序。

如2022年3月7日本鋼板材股份有限公司的監(jiān)管函：本鋼板材與其關(guān)聯(lián)方在2021年度實(shí)際發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易金額超出年初的預(yù)計(jì)交易金額28.25億元，達(dá)到400.91億元。對(duì)于已經(jīng)超出預(yù)計(jì)金額的關(guān)聯(lián)交易，本鋼板材沒(méi)有及時(shí)履行審議程序和信息披露義務(wù)，而是延后到2022年3月3日才履行。

又如，2022年3月7日冀中能源股份有限公司的監(jiān)管函：冀中能源與其控股的財(cái)務(wù)公司簽署的協(xié)議中約定，翼中能源在財(cái)務(wù)公司的每日存款余額最高不超過(guò)人民幣50億元。在實(shí)際執(zhí)行中，該事項(xiàng)的最高金額為123.40億元。翼中能源沒(méi)有及時(shí)履行該事項(xiàng)的相關(guān)審議程序和信息披露義務(wù)。

審議程序的違規(guī)，常常會(huì)引起監(jiān)管機(jī)構(gòu)的關(guān)注。違規(guī)事實(shí)認(rèn)定后，上市公司就會(huì)受到相應(yīng)的監(jiān)管函或其他處罰程序。

產(chǎn)生審議程序違規(guī)行為，最直接的原因就是上市公司沒(méi)有遵守法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，在應(yīng)當(dāng)執(zhí)行審議程序的時(shí)候，沒(méi)有執(zhí)行相應(yīng)的審議程序。

2．信息披露違規(guī)

信息披露違規(guī)最直接的表現(xiàn)就是，依據(jù)相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)履行信息披露義務(wù)時(shí)沒(méi)有及時(shí)履行，甚至沒(méi)有履行信息披露義務(wù)。

在上述2個(gè)案例中，本鋼板材和翼中能源在產(chǎn)生審議程序違規(guī)行為的同時(shí)，也產(chǎn)生了信息披露違規(guī)行為?？梢?jiàn)審議程序違規(guī)與信息披露違規(guī)之間往往是相伴而生的關(guān)系。當(dāng)然，信息披露違規(guī)也有可能伴隨其他類(lèi)型的違規(guī)行為出現(xiàn)，比如接下來(lái)要談到的交易行為違規(guī)。信息披露違規(guī)往往反映出上市公司在可能涉及信息披露的事項(xiàng)上存在一定的問(wèn)題，很少出現(xiàn)單獨(dú)觸發(fā)信息披露違規(guī)的情況。

因此，觸發(fā)信息披露違規(guī)，也往往成為監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)注公司合規(guī)運(yùn)行情況的撬動(dòng)點(diǎn)，一旦有信息披露違規(guī)行為，監(jiān)管機(jī)構(gòu)往往需要做進(jìn)一步的關(guān)注和問(wèn)詢(xún)，上市公司在應(yīng)對(duì)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的問(wèn)詢(xún)過(guò)程中，也必須要對(duì)公司運(yùn)行的各方面做出更合規(guī)的調(diào)整。

產(chǎn)生信息披露違規(guī)行為最直接的原因就是上市公司沒(méi)有遵守相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，在應(yīng)當(dāng)履行信息披露義務(wù)時(shí)，沒(méi)有履行相應(yīng)的信息披露義務(wù)。

3．交易行為違規(guī)

以上談到的審議程序違規(guī)和信息披露違規(guī)，都屬于程序性違規(guī)，而程序性違規(guī)通常都是由實(shí)際的關(guān)聯(lián)交易行為帶來(lái)的。關(guān)聯(lián)交易行為的違規(guī)最常見(jiàn)的表現(xiàn)之一，就是在執(zhí)行關(guān)聯(lián)交易的過(guò)程中，沒(méi)有遵照“先審議、再執(zhí)行”的原則，直接發(fā)生交易，或者在交易金額即將或已經(jīng)超出已審議金額時(shí)，沒(méi)有及時(shí)申請(qǐng)?jiān)黾訉徸h額度繼續(xù)交易。

上市公司的關(guān)聯(lián)交易行為違規(guī)，除了帶來(lái)引發(fā)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的關(guān)注、在違規(guī)行為被認(rèn)定時(shí)可能被出具警示函、監(jiān)管函等后果之外，也反映出上市公司內(nèi)控制度可能存在缺陷，甚至可能被解讀為上市公司對(duì)合規(guī)經(jīng)營(yíng)的態(tài)度有問(wèn)題，引發(fā)流通股股東對(duì)上市公司的信任危機(jī)。

產(chǎn)生交易行為違規(guī)，最直接的原因是上市公司沒(méi)有遵守相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的時(shí)候，違反相關(guān)法規(guī)對(duì)交易行為做出的規(guī)定。

以上就是上市公司在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的合規(guī)性管理時(shí)，最常見(jiàn)的三種違規(guī)情況。這也是站在外部視角上，能對(duì)上市公司的關(guān)聯(lián)交易合規(guī)性做出評(píng)價(jià)的主要表現(xiàn)。產(chǎn)生合規(guī)性管理的違規(guī)行為，究其根因，是上市公司在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易管理的過(guò)程中出現(xiàn)了問(wèn)題。

（二）關(guān)聯(lián)交易的管理存在問(wèn)題

1．上市公司對(duì)關(guān)聯(lián)交易管理不重視

態(tài)度決定行為，行為決定結(jié)果。上市公司對(duì)關(guān)聯(lián)交易管理的重視程度，決定了上市公司會(huì)采用什么樣的行為來(lái)執(zhí)行關(guān)聯(lián)交易管理，會(huì)不會(huì)選擇違反相關(guān)規(guī)定的行為，如果選擇了違規(guī)行為，就必然要承擔(dān)違規(guī)行為帶來(lái)的后果。

當(dāng)然，在某些情況下，上市公司并不是主觀故意要選擇執(zhí)行違規(guī)行為的。如，有可能是出于信息傳遞不暢、應(yīng)當(dāng)及時(shí)履行審議程序和信息披露義務(wù)的交易事項(xiàng)，沒(méi)能及時(shí)傳遞到執(zhí)行相關(guān)程序的部門(mén)，但之所以造成沒(méi)能及時(shí)傳遞信息的結(jié)果，從意識(shí)層面分析，也極有可能是因?yàn)樯鲜泄緦?duì)關(guān)聯(lián)交易管理的重視程度還不夠，因而沒(méi)有建立完善的信息傳遞機(jī)制，或是沒(méi)有投入足夠的資源，無(wú)法保障相應(yīng)的事項(xiàng)及時(shí)執(zhí)行。

更糟糕的情況是，某些上市公司及其控股股東，在主觀上想要通過(guò)操縱關(guān)聯(lián)交易達(dá)到某些效果，比如操縱上市公司收入情況、利潤(rùn)情況，或者向某一部分股東輸送利益。這種態(tài)度下，上市公司對(duì)關(guān)聯(lián)交易的管理就會(huì)完全偏離合規(guī)的要求，也必然會(huì)導(dǎo)致違規(guī)行為的發(fā)生。

2．關(guān)聯(lián)交易的管理體系不健全

上市公司要執(zhí)行對(duì)關(guān)聯(lián)交易的管理，就需要搭建一套與組織相匹配的管理體系。這套關(guān)聯(lián)交易管理體系至少包含以下幾個(gè)方面：首先，要建立對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行管理的組織架構(gòu)，明確從上到下每一個(gè)管理層級(jí)對(duì)關(guān)聯(lián)交易管理負(fù)責(zé)的崗位分別是什么；其次，基于關(guān)聯(lián)交易管理的組織架構(gòu)，劃分清楚每一層級(jí)的職責(zé)權(quán)限是什么；最后，應(yīng)當(dāng)形成一個(gè)完整的關(guān)聯(lián)交易管理制度，在上市公司內(nèi)部去執(zhí)行。

但目前部分上市公司沒(méi)有建立關(guān)聯(lián)交易的管理體系，因此從機(jī)制上就無(wú)法保證對(duì)關(guān)聯(lián)交易的管理能夠處于合規(guī)的狀態(tài)之下。

3．關(guān)聯(lián)交易的管理手段不力

上市公司執(zhí)行關(guān)聯(lián)交易管理制度、對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行管理的過(guò)程中，最有可能出現(xiàn)的挑戰(zhàn)是關(guān)聯(lián)交易信息傳遞的及時(shí)性和準(zhǔn)確性。

部分上市公司沒(méi)有建立完善的信息傳遞機(jī)制，因此，當(dāng)一個(gè)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)啟動(dòng)后，到執(zhí)行完畢的整個(gè)過(guò)程中，內(nèi)部各方無(wú)法及時(shí)有效地參與其中，導(dǎo)致效率低下，甚至直接影響與關(guān)聯(lián)交易有關(guān)的信息披露事項(xiàng)。

4．相關(guān)人員的專(zhuān)業(yè)水平不足

在上市公司對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行管理的過(guò)程中，必然需要專(zhuān)業(yè)人士的參與。比如，涉及關(guān)聯(lián)交易的必要性、公允性等方面的評(píng)估，需要法務(wù)、財(cái)務(wù)的專(zhuān)業(yè)判斷；涉及對(duì)關(guān)聯(lián)交易審議程序的評(píng)估，需要證券事務(wù)代表和董事會(huì)秘書(shū)的專(zhuān)業(yè)判斷。但目前參與關(guān)聯(lián)交易評(píng)估的專(zhuān)業(yè)人士水平不足以做出正確的判斷，導(dǎo)致上市公司在執(zhí)行關(guān)聯(lián)交易的行為上出現(xiàn)偏差。

三、加強(qiáng)上市公司關(guān)聯(lián)交易管理的對(duì)策

（一）加強(qiáng)上市公司對(duì)關(guān)聯(lián)交易的合規(guī)性管理的對(duì)策

1．加強(qiáng)審議程序的合規(guī)管理

上市公司要進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易相關(guān)的審議程序判斷，要正確判斷交易對(duì)手方是不是需要被認(rèn)定為上市公司的關(guān)聯(lián)方。因此，要實(shí)現(xiàn)審議程序的合規(guī)，要加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系認(rèn)定的管理。

在上市公司進(jìn)行交易對(duì)手方是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)方的身份判斷時(shí)，不僅需要考慮空間上對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的提升，將比較有可能形成關(guān)聯(lián)關(guān)系的交易方認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方，還可以從時(shí)間維度上進(jìn)行考慮。上市公司與交易方之間目前不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的，往前追溯到前幾年是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，以及上市公司對(duì)其產(chǎn)生的重大影響因素是否已經(jīng)消除、以什么標(biāo)準(zhǔn)判斷該因素確實(shí)已經(jīng)消除、該因素何時(shí)消除，都需要謹(jǐn)慎考慮。

在上市公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易相關(guān)的審議程序判斷過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法規(guī)要求和上市公司自身的關(guān)聯(lián)交易管理制度的要求，收集全面完整的交易信息，并以此為基礎(chǔ)進(jìn)行審議程序的判斷。

2．加強(qiáng)信息披露的合規(guī)管理

涉及關(guān)聯(lián)交易的信息披露義務(wù)，通常都會(huì)涉及實(shí)施相應(yīng)的審議程序。董事會(huì)秘書(shū)、證券事務(wù)代表等對(duì)上市公司信息披露工作直接負(fù)責(zé)的崗位，也通常會(huì)負(fù)責(zé)組織或推動(dòng)審議程序的實(shí)施，因此，他們需要結(jié)合關(guān)聯(lián)交易的審議程序，及時(shí)履行相關(guān)信息披露義務(wù)。

3．加強(qiáng)交易行為的合規(guī)管理

對(duì)于交易行為的管理，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵照“先審議、再執(zhí)行”的原則，通過(guò)建立相應(yīng)的管控機(jī)制和手段，使得關(guān)聯(lián)交易在未經(jīng)審議時(shí)無(wú)法執(zhí)行，同步建立已審批交易額度的監(jiān)督機(jī)制，在額度即將使用完畢的時(shí)候，及時(shí)啟動(dòng)補(bǔ)充審議程序，從而保證關(guān)聯(lián)交易行為的合規(guī)。這需要上市公司自上而下嚴(yán)格要求，也需要自下而上配合得當(dāng)、層層執(zhí)行到位。

（二）加強(qiáng)上市公司對(duì)關(guān)聯(lián)交易的管理的對(duì)策

1．加強(qiáng)上市公司對(duì)關(guān)聯(lián)交易管理的重視程度

從態(tài)度和意識(shí)層面上，大股東需要對(duì)資本市場(chǎng)和外部投資者心存敬畏，與上市公司共同端正態(tài)度，杜絕對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行刻意隱瞞的想法，堅(jiān)持合規(guī)經(jīng)營(yíng)，董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)需要積極履行相關(guān)職責(zé)，根據(jù)相關(guān)法規(guī)的要求、嚴(yán)格按照“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，在主觀上把應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方的交易對(duì)手，都認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方。

2．加強(qiáng)上市公司建立關(guān)聯(lián)交易管理體系的有效性

首先，在上市公司準(zhǔn)備進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易審批過(guò)程中，需要從內(nèi)部控制上著手，自上而下強(qiáng)調(diào)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的事前審批，要求在交易發(fā)生前就對(duì)關(guān)聯(lián)交易的必要性、公允性進(jìn)行有效的評(píng)估與審批。

其次，無(wú)論是經(jīng)營(yíng)性關(guān)聯(lián)交易，還是非經(jīng)營(yíng)性關(guān)聯(lián)交易，上市公司都應(yīng)制定相應(yīng)的流程和規(guī)范，在交易審批過(guò)程中，收集充分的證據(jù)，說(shuō)明上市公司與關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易的必要性、交易價(jià)格的公允性如何獲得支撐、比較交易價(jià)與市場(chǎng)參考價(jià)之間的差異、探尋其中差異的原因，并在必要的時(shí)候?qū)⑦@些信息予以及時(shí)披露。

對(duì)于重要性比較高的關(guān)聯(lián)交易，在進(jìn)行交易評(píng)估和交易審核的過(guò)程中，除了需要預(yù)估該項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易占上市公司已有同類(lèi)業(yè)務(wù)的比例，還需要考慮該項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易在交易對(duì)手方的收入和成本所占的比例，以此判斷該交易對(duì)交易雙方的重要性，并且特別關(guān)注該交易的公允性，取得公允的市場(chǎng)價(jià)格。

最后，針對(duì)日常性關(guān)聯(lián)交易，上市公司應(yīng)建立合理的過(guò)程監(jiān)控機(jī)制，保證關(guān)聯(lián)交易按照已審批的交易內(nèi)容、價(jià)格、額度進(jìn)行，不存在超出審批范圍的情況。在預(yù)計(jì)交易情況將要發(fā)生變化時(shí)，及時(shí)啟動(dòng)對(duì)更改部分的審批。

3．加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易的管理手段

在關(guān)聯(lián)交易的管理手段方面，上市公司應(yīng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易信息自下而上的傳遞過(guò)程進(jìn)行梳理，并建立明確的信息傳遞機(jī)制和傳遞流程，把關(guān)鍵的管控節(jié)點(diǎn)落實(shí)到上市公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用的信息系統(tǒng)中去，利用信息化手段，對(duì)關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生情況進(jìn)行一定程度上的自動(dòng)監(jiān)控，合理保證經(jīng)營(yíng)性關(guān)聯(lián)交易一旦發(fā)起就必須經(jīng)過(guò)交易審批，避免出現(xiàn)未經(jīng)審批直接發(fā)生交易或交易額度已經(jīng)用完卻繼續(xù)交易的情況。

4．提升相關(guān)人員的專(zhuān)業(yè)水平

一方面，上市公司應(yīng)建立專(zhuān)業(yè)人員的培訓(xùn)和考核機(jī)制，確保參與關(guān)聯(lián)交易管理、對(duì)關(guān)聯(lián)交易各事項(xiàng)進(jìn)行評(píng)估的專(zhuān)業(yè)人士達(dá)到相應(yīng)的專(zhuān)業(yè)水平、具有相應(yīng)的專(zhuān)業(yè)能力；另一方面，上市公司還可以借助外部機(jī)構(gòu)的力量，來(lái)幫助自己增強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的理解和管理能力。比如，通過(guò)加強(qiáng)與券商、律師、會(huì)計(jì)師等外部專(zhuān)業(yè)人士的溝通，吸取外部機(jī)構(gòu)的經(jīng)驗(yàn)和建議，來(lái)提高上市公司自身在判斷關(guān)聯(lián)方關(guān)系、討論關(guān)聯(lián)交易必要性、設(shè)計(jì)相關(guān)業(yè)務(wù)模式等方面的能力，為長(zhǎng)期合規(guī)經(jīng)營(yíng)打下良好的基礎(chǔ)。同時(shí)，也可以通過(guò)組織大股東、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等關(guān)鍵身份人員參加監(jiān)管機(jī)構(gòu)定期組織的相關(guān)合規(guī)培訓(xùn)、關(guān)注學(xué)習(xí)交易所發(fā)出的監(jiān)管案例等途徑，了解監(jiān)管動(dòng)向，反思企業(yè)內(nèi)部是否存在關(guān)聯(lián)交易管理上的漏洞，不斷更新迭代管理要求和管理方法。

四、結(jié)束語(yǔ)

本文主要研究上市公司關(guān)聯(lián)交易管理中的問(wèn)題，從合規(guī)性管理和上市公司對(duì)關(guān)聯(lián)交易的管理兩方面分析了最高頻出現(xiàn)的問(wèn)題，并提出了從重視程度、管理體系、管理手段、相關(guān)人員的專(zhuān)業(yè)水平四個(gè)方面加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易管理的解決思路。由于個(gè)人研究的局限性和關(guān)聯(lián)交易的普遍性、復(fù)雜性，無(wú)法全面列舉上市公司在關(guān)聯(lián)交易管理上出現(xiàn)的問(wèn)題，也無(wú)法為解決這些問(wèn)題提供完美的解決方案。