葉春弟

（上海市監(jiān)獄學(xué)會，上海 200030）

刑滿釋放人員（以下簡稱刑釋人員）的安置幫教工作受到越來越多的關(guān)注，刑釋銜接率成為安置幫教工作的一項重要指標(biāo)。

在安置銜接工作中，社會保險銜接是安置刑釋人員的重要內(nèi)容。2004年，中央社會治安綜合治理委員會聯(lián)合七部門出臺《關(guān)于進一步做好刑滿釋放、解除勞教人員促進就業(yè)和社會保障工作的意見》（綜治委〔2004〕4號）已開始關(guān)注刑釋人員的失業(yè)保險和養(yǎng)老保險，其第十一條明確了刑釋人員失業(yè)保險和養(yǎng)老保險的保障。①2004年2月6日中央社會治安綜合治理委員會聯(lián)合司法部、公安部、勞動和社會保障部、民政部、財政部、國家稅務(wù)總局和國家工商行政管理總局七個部門出臺了《關(guān)于進一步做好刑滿釋放、解除勞教人員促進就業(yè)和社會保障工作的意見》（綜治委〔2004〕4號）其中第十一條規(guī)定：城市（含城鎮(zhèn)）戶籍的刑釋解教人員在服刑、勞教前已參加失業(yè)保險或正在領(lǐng)取失業(yè)保險金，其刑滿釋放或解除勞教后，符合條件的，可以按規(guī)定享受或恢復(fù)失業(yè)保險待遇。對被判刑或勞教前已經(jīng)參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險的刑釋解教人員，重新就業(yè)的，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定接續(xù)養(yǎng)老保險關(guān)系，按時足額繳納養(yǎng)老保險費；達到法定退休年齡的，按規(guī)定享受相應(yīng)的養(yǎng)老保險待遇。對被判刑、勞教前已領(lǐng)取基本養(yǎng)老金的刑釋解教人員，可按服刑或勞教前的標(biāo)準(zhǔn)繼續(xù)發(fā)給基本養(yǎng)老金，并參加以后的養(yǎng)老金調(diào)整。隨著2010年《社會保險法》的頒布，刑釋人員社會保險銜接出現(xiàn)了新的情況。同時，刑釋人員在獄內(nèi)服刑期間繳納社會保險問題尚未引起足夠的注意，存在討論的空間。

刑釋人員社會保險銜接的意義不亞于就業(yè)安排或生活救助，就業(yè)安排和生活救助解決的是臨時的或局部的問題，無法從制度上形成長期的保障。社會保險的互濟性從制度上對刑釋人員回歸社會后的生活提供持續(xù)不斷的基本保障。按我國現(xiàn)行的社會保險制度，根據(jù)工作、年齡、戶籍狀況的不同，居民分別參加城鎮(zhèn)職工社會保險或城鄉(xiāng)居民社會保險，這對于刑釋人員回歸社會后繳納社會保險是開放的，但對獄內(nèi)服刑期間參加社會保險形成了限制。本文重點探討在現(xiàn)行制度下刑釋人員社會保險的銜接和創(chuàng)立獄內(nèi)繳納社會保險模式及其銜接。

一、創(chuàng)立與銜接服刑和刑釋人員社會保險的可行性分析

（一）社會保險權(quán)利不屬于刑事懲罰的范疇

現(xiàn)行刑法規(guī)定的刑事懲罰種類主要有生命刑、自由刑、財產(chǎn)刑（罰金、沒收財產(chǎn)）和剝奪政治權(quán)利等。刑事懲罰以明示的方式確定，除了被明確剝奪的權(quán)利外，其他基本權(quán)利仍然屬于刑罰執(zhí)行的對象?！侗O(jiān)獄法》第七條規(guī)定，罪犯的人格不受侮辱，其人身安全、合法財產(chǎn)和辯護、申訴、控告、檢舉以及其他未被依法剝奪或者限制的權(quán)利不受侵犯。然而，在刑罰執(zhí)行的實踐中，由于人身自由受到限制，與人身屬性相關(guān)的權(quán)利的行使會受到羈絆，服刑人員社會保險權(quán)利的行使受到無形的限制。

社會保險保障的是公民在遭遇年老、傷殘、失業(yè)、患病、生育等情況時的基本生活需要。從法律上看，它屬于勞動立法的范疇，“社會保險是國家規(guī)定的勞動者應(yīng)該享有的基本權(quán)利，體現(xiàn)著國家和勞動者雙方的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系，在立法方面屬于勞動立法的范疇。”［1］從支付途徑看，社會保險最終是以貨幣形式兌現(xiàn)預(yù)期的保障，它歸根到底是一項社會經(jīng)濟權(quán)利。服刑人員的社會保險權(quán)利屬于《監(jiān)獄法》第七條中未被依法剝奪或限制的權(quán)利，應(yīng)該受到保護。

（二）社會保險具有維護社會穩(wěn)定的功能

刑事懲罰與社會保險都是社會治理的手段，刑事懲罰側(cè)重于打擊犯罪，社會保險聚焦于保障生活，兩者殊途同歸，是社會穩(wěn)定中的兩個不同側(cè)面。一位公民因為遭遇風(fēng)險而得不到救助時便有鋌而走險的可能，社會保險制度發(fā)揮了撫慰作用。刑釋人員回歸社會后，社會保險制度的撫慰作用顯得更為突出。參加社會保險是對刑釋人員從獄內(nèi)到社會在制度上的銜接，“通過這一制度獲得基本生活保障，從而有效地促進社會和諧發(fā)展。”［2］

現(xiàn)行的社會保險制度，服刑人員無法參加社會保險，這是社會保險制度的遺忘區(qū)。服刑人員在獄內(nèi)服刑時給予其參加社會保險的機會，不僅能將服刑期間的醫(yī)療、工傷納入統(tǒng)一體系，還能為刑釋回歸社會后的生活做準(zhǔn)備?！霸试S罪犯參加社會保險，不僅能解決罪犯日后的生活困難，對罪犯的人格矯正起到一定的作用，而且可以增強罪犯的自尊心、自信心?！保?］創(chuàng)立社會保險的獄內(nèi)繳納模式將拓寬社會保險制度的覆蓋面，與社會保險制度的初衷一致。

（三）刑釋人員在獄內(nèi)服刑期間創(chuàng)造的經(jīng)濟價值為繳納社會保險提供了必要的基礎(chǔ)

服刑人員和刑釋人員是一個龐大的群體。2013年，全國共釋放罪犯314 779人。［4］正在服刑的人員數(shù)據(jù)則更加龐大，2013年全國監(jiān)獄押犯近170萬人，為50年來最高峰。［5］在如此龐大的群體中，除了未成年、老病殘等身體條件因素外，其他有勞動能力的服刑人員都具備參加勞動的條件，因為他們在監(jiān)獄組織的勞動生產(chǎn)中創(chuàng)造了可觀的經(jīng)濟價值。

1951年“三公”會議提出“三個為了”的決策，即“為了改造他們，為了解決監(jiān)獄的困難，為了不讓判處徒刑的反革命分子坐吃閑飯，必須立即著手組織勞動改造的工作”［6］，隨后組織罪犯勞動改造的工作在全國推開。當(dāng)時主要集中力量于大規(guī)模農(nóng)場、水利工程、筑路工程和工礦窯業(yè)等，進入本世紀(jì)后，監(jiān)獄生產(chǎn)勞動項目有所轉(zhuǎn)變，主要涉及工業(yè)制品、糧食、林木果蔬、畜牧業(yè)、勞務(wù)加工等行業(yè)。從當(dāng)時的背景來看，組織罪犯參加勞動既是一種改造手段，又直接解決了經(jīng)濟困難問題，到后來罪犯也能在勞動中習(xí)得謀生的技能。

司法部第三次工業(yè)普查和全國監(jiān)獄系統(tǒng)第一次農(nóng)業(yè)普查統(tǒng)計資料顯示，到1995年全國監(jiān)獄工業(yè)總產(chǎn)值達1 437 700萬元，1996年全國監(jiān)獄農(nóng)業(yè)總產(chǎn)值達313 828.96萬元。［7］從另一組稅收的數(shù)據(jù)，也可以看出監(jiān)獄勞動生產(chǎn)的經(jīng)濟價值，2012年全國監(jiān)獄預(yù)計增值稅返還45億元，免征企業(yè)所得稅15億元。［8］從地方來看，以上海市罪犯勞務(wù)加工為例，其創(chuàng)收亦可見一斑（見表1）。

服刑人員在勞動生產(chǎn)中創(chuàng)造的經(jīng)濟價值，為繳納社會保險費提供了必要的物質(zhì)基礎(chǔ)。

（四）國外監(jiān)獄的實踐

國外監(jiān)獄服刑人員參加社會保險的情況各不相同，但可以明確的是其繳納的社會保險是從勞動報酬中扣除的。瑞士的服刑人員可以參加的社會保險項目較多，“和社會上的其他雇員一樣，也享受養(yǎng)老、醫(yī)療和失業(yè)保險?！保?0］奧地利和德國政府將服刑人員納入失業(yè)保險。德國《刑罰執(zhí)行法》第194條規(guī)定，犯人同樣享受失業(yè)保險，保險金由監(jiān)獄負(fù)責(zé)向醫(yī)療保險機構(gòu)以及聯(lián)邦勞動局繳納，執(zhí)行機關(guān)從犯人的勞動報酬、培訓(xùn)補助金或損害補償金中扣留與犯人需要繳納數(shù)額相當(dāng)?shù)目铐?。?1］波蘭、丹麥規(guī)定了服刑人員的工傷保險，波蘭《刑罰執(zhí)行法典》第49條第2款規(guī)定，如果囚犯因與勞動有關(guān)的意外事故致病、致殘或死亡，他和他的家人像正規(guī)雇員及其家人一樣享有相同的社會保險津貼。［12］丹麥《刑法典》第45條規(guī)定：“囚犯應(yīng)有工傷事故保險。實施此項規(guī)定的具體規(guī)則，包括保險金的支付和管理，由皇家命令制定。”［13］從目前外國服刑人員在獄內(nèi)參加社會保險的現(xiàn)狀來看，獄內(nèi)參加社會保險的項目不全，偏向于工傷保險和失業(yè)保險，但這為我國服刑人員獄內(nèi)繳納社會保險模式的創(chuàng)立提供了借鑒。

二、現(xiàn)行模式下刑釋人員社會保險存在的情形與銜接

探究刑釋人員社會保險問題，應(yīng)先梳理刑釋人員社會保險存在的情形，然后針對各類不同情形再分析其回歸社會后的銜接。在現(xiàn)行模式下，服刑人員在獄內(nèi)服刑期間不參與社會保險，所以刑釋人員的社會保險與其被捕前的個人狀況緊密關(guān)聯(lián)。

（一）刑釋人員被捕前社會保險情形梳理

由于刑釋人員被捕前的年齡、戶籍、工作狀況不同，其被捕前的社會保險存在不同情形。

第一類是被捕前從未參加社會保險的。主要包括：被捕時因年齡不足、未參加工作等原因，沒有繳納基本養(yǎng)老保險費等，至刑滿釋放時尚未開設(shè)相關(guān)社會保險賬戶；被捕前受制于工作狀況、戶籍而未參加社會保險。由于工作狀況、戶籍等因素在社會保險中存在的差異，被捕前職業(yè)為農(nóng)民、無業(yè)、打零工等以及無戶籍的刑釋人員，在出獄時尚無相關(guān)社會保險賬戶。

第二類是被捕前已繳社會保險費的非國家機關(guān)、事業(yè)單位人員。按被保險人群體不同，現(xiàn)行的社會保險可以分為城鎮(zhèn)職工社會保險，國家機關(guān)、事業(yè)單位職工社會保險和城鄉(xiāng)居民社會保險。被捕前職業(yè)相對穩(wěn)定，系屬城鎮(zhèn)職工的，這類刑釋人員被捕前已通過用人單位繳納社會保險費，擁有個人社會保險賬戶。2011年，國務(wù)院發(fā)布了《國務(wù)院關(guān)于開展城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險試點的指導(dǎo)意見》，將年滿16周歲（不含在校學(xué)生），但不符合職工基本養(yǎng)老保險參保條件的城鎮(zhèn)非從業(yè)居民納入其中。2014年，國務(wù)院頒布《關(guān)于建立統(tǒng)一的城鄉(xiāng)居民基本養(yǎng)老保險制度的意見》，將新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險和城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險制度并軌。2016年，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于整合城鄉(xiāng)居民基本醫(yī)療保險制度的意見》，統(tǒng)一了城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險和新型農(nóng)村合作醫(yī)療制度。因此，被捕前為農(nóng)村戶籍或城鎮(zhèn)居民非從業(yè)人員的，應(yīng)該參加了城鄉(xiāng)居民社會保險。

現(xiàn)以出獄時是否還需繳納社會保險費為界線，可將其分為刑釋時未到法定退休年齡和刑釋時已過法定退休年齡兩種情形：未到法定退休年齡前出獄，出獄后參加工作，通過用人單位繼續(xù)繳納社會保險費直至退休。其繳納社會保險費的軌跡為：按城鎮(zhèn)職工/城鄉(xiāng)居民繳納→獄內(nèi)服刑（未繳）→按城鎮(zhèn)職工繳納/城鄉(xiāng)居民繳納。

刑釋時已過法定退休年齡。因為刑釋人員出獄時已過法定退休年齡，回歸社會后無法（無需）通過用人單位繼續(xù)繳納社會保險費。其繳納社會保險費的軌跡為：按城鎮(zhèn)職工/城鄉(xiāng)居民繳納→獄內(nèi)服刑（未繳）→終止繳納/按城鄉(xiāng)居民繳納。

第三類是被捕前為國家機關(guān)、事業(yè)單位職工且已繳納社會保險的。這本屬于城鎮(zhèn)職工繳納社會保險費的情形，由于城鎮(zhèn)職工和國家機關(guān)、事業(yè)單位職工繳納社會保險費適用不同的政策，因此有必要進行單獨論述。

新中國的社會保險制度創(chuàng)建于上世紀(jì)50年代。1951年，政務(wù)院頒布《中華人民共和國勞動保險條例》，該條例適用城鎮(zhèn)職工，不包括國家機關(guān)、事業(yè)單位。而國家機關(guān)、事業(yè)單位職工的社會保險制度是由一批單項法規(guī)分步建立起來的，這包括《革命工作人員傷亡褒恤條例》（1950年）、《關(guān)于全國人民政府、黨派、團體及所屬事業(yè)單位的國家工作人員實行公費醫(yī)療預(yù)防措施的指示》（1952年）、《關(guān)于女工作人員生產(chǎn)假期的通知》（1955年）、《國家機關(guān)工作人員退休處理暫行辦法》（1955年）、《國家機關(guān)工作人員退職處理暫行辦法》（1955年）、《關(guān)于處理國家機關(guān)工作人員退職、退休時計算工作年限的暫行規(guī)定》（1955年）等。由于歷史原因，國家機關(guān)、事業(yè)單位職工與城鎮(zhèn)職工社會保險制度呈現(xiàn)雙軌并行的格局。因為國家機關(guān)、事業(yè)單位職工和城鎮(zhèn)職工的繳費標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一導(dǎo)致社會保險待遇存在差異。以養(yǎng)老保險為例，我國的養(yǎng)老保險制度就是在上述背景下針對不同的群體逐步建立起來的，“這導(dǎo)致制度的‘碎片化’：城市人和農(nóng)村人、事業(yè)單位和企業(yè)職工的養(yǎng)老金制度設(shè)置不同，繳費和保障標(biāo)準(zhǔn)不一，待遇差別大……”［14］

原系國家機關(guān)、事業(yè)單位職工雖因刑事犯罪被原單位開除，但是其繳納的社會保險費還在，其繳納社會保險的軌跡與城鎮(zhèn)職工相似，也分為兩類：一是刑釋時未到法定退休年齡，其繳納社會保險的軌跡為：在編制內(nèi)繳納→獄內(nèi)服刑（未繳）→按城鎮(zhèn)職工繳納/城鄉(xiāng)居民繳納。二是刑釋時已過法定退休年齡，其繳納社會保險的軌跡為：編制內(nèi)繳納→獄內(nèi)服刑（未繳）→終止繳納/按城鄉(xiāng)居民繳納。

第四類是多次入獄的。多次入獄雖然在服刑人員群體中占比不高，但仍然有一定的比例，需要加以單獨歸類。多次入獄刑釋人員的社會保險軌跡處于時有時無、時斷時續(xù)的不完整狀態(tài)。一是至法定退休年齡也未加入社會保險系統(tǒng)。由于頻繁進出監(jiān)獄，這類刑釋人員回歸社會期間，工作狀態(tài)不穩(wěn)定，無法通過用人單位繳納社會保險費，至法定退休年齡也未加入社會保險系統(tǒng)，甚至超過法定退休年齡仍然在監(jiān)獄服刑。二是社會保險呈斷斷續(xù)續(xù)的不完整狀態(tài)。雖然多次進出監(jiān)獄，但其在社會期間至少有一個時段繳納過社會保險費（含初次入獄前繳納的情形）。其繳納社會保險的軌跡因起始狀態(tài)的不同又分為兩類：按城鎮(zhèn)職工/城鄉(xiāng)居民繳納→獄內(nèi)服刑（未繳納）→回歸社會（未繳納）→獄內(nèi)服刑……法定退休年齡；獄內(nèi)服刑（未繳納）→按城鎮(zhèn)職工/城鄉(xiāng)居民繳納→獄內(nèi)服刑（未繳納）→回歸社會（未繳納）……法定退休年齡。這是刑釋人員社會保險中最復(fù)雜的情形，也是前述各種軌跡的綜合。反言之，前述各種情形都能在這一復(fù)雜情形中找到樣板。

（二）現(xiàn)行模式下刑釋人員社會保險的監(jiān)社銜接

根據(jù)刑釋人員社會保險存在的不同情形，其回歸社會后社會保險銜接也區(qū)分不同的情形。由于刑釋人員在獄內(nèi)服刑期間沒有繳納社會保險費，其監(jiān)社銜接主要指被捕前的社會保險與回歸后社會保險的銜接。刑釋人員回歸社會后，由于就業(yè)、年齡、戶籍歸屬各不相同，其社會保險在監(jiān)社銜接上出現(xiàn)了不同的情形。

第一類，即被捕前從未參加社會保險情形的銜接。首先，應(yīng)鼓勵其及時就業(yè)，通過用人單位開立社會保險賬戶，繳納社會保險。其次，回歸農(nóng)村或回歸城鎮(zhèn)但為非從業(yè)居民的，參加城鄉(xiāng)居民社會保險。

第二類，即被捕前已參加社會保險的銜接。這種情形刑釋人員出獄時已有社會保險賬戶，未到法定退休年齡前出獄的，出獄后參加工作，可通過用人單位繳納保險費用，將被捕前的社會保險與回歸社會后的社會保險銜接。回歸社會后未就業(yè)的應(yīng)與城鄉(xiāng)居民社會保險銜接，但應(yīng)分別計算社會保險待遇。刑釋時已過法定退休年齡，應(yīng)當(dāng)激活其社會保險賬戶，根據(jù)其已繳的社會保險費計算社會保險待遇。

第三類，即被捕前為國家機關(guān)、事業(yè)單位職工的社會保險的銜接。被捕前職業(yè)為國家機關(guān)、事業(yè)單位職工的刑釋人員，在被捕前已通過原單位繳納社會保險。這類刑釋人員最關(guān)心出獄后其社會保險能否按編制內(nèi)退休計算。國家機關(guān)、事業(yè)單位職工被判刑入獄后，其所在單位在人事關(guān)系上已將其撤職、開除。人事關(guān)系處理和刑事懲罰并未涉及已繳納社會保險的處理。由于人事關(guān)系的解除，其通過原單位繳納社會保險的途徑中斷。其原已繳納的社會保險費屬于經(jīng)濟權(quán)利范疇，應(yīng)給予保留，并視情況分別計算：

若刑釋后未到法定退休年齡，又參加工作，通過新的用人單位繳納社會保險費，其社會保險費包括編制內(nèi)繳納和城鎮(zhèn)職工繳納兩部分。因為已不具備編制內(nèi)的身份和職級，其在編制內(nèi)繳納的社會保險費歸其個人所有，可以按系數(shù)計算后與城鎮(zhèn)職工繳納部分合并。若其回歸社會后未就業(yè)的，應(yīng)與城鄉(xiāng)居民社會保險銜接，但應(yīng)分別計算社會保險待遇。

若刑釋后已過法定退休年齡，同理，因為已不具備編制內(nèi)的身份和職級，其被捕前已繳納的社會保險按系數(shù)計算后，歸入城鎮(zhèn)職工社會保險，并按城鎮(zhèn)職工繳納的情形領(lǐng)取保險待遇。

筆者認(rèn)為，現(xiàn)行模式下刑釋人員社會保險的監(jiān)社銜接原則是跟隨調(diào)整。刑釋人員在被捕前已繳納的社會保險隨著入獄而進入中止?fàn)顟B(tài)。刑釋人員回歸社會后，其未被剝奪的權(quán)利已經(jīng)恢復(fù)正常行使，其社會保險也應(yīng)從中止?fàn)顟B(tài)回歸正常。不論其是否已過法定退休年齡，也不論其是按編制內(nèi)繳納、城鎮(zhèn)職工繳納，還是參加城鄉(xiāng)居民社會保險，在完成各類對應(yīng)的銜接之后，應(yīng)與其他參保人一樣跟隨后續(xù)的調(diào)整。

三、服刑人員獄內(nèi)繳納社會保險模式的創(chuàng)設(shè)與銜接

按現(xiàn)行的社會保險制度和行刑制度，服刑人員在獄內(nèi)服刑期間不參加社會保險，其在獄內(nèi)服刑期間的社會保險處于缺失狀態(tài)。創(chuàng)設(shè)服刑人員獄內(nèi)繳納社會保險模式既解決了獄內(nèi)服刑期間無法參加社會保險的問題，也為其將來回歸社會后的生活做了提前準(zhǔn)備。

（一）創(chuàng)設(shè)服刑人員獄內(nèi)繳納社會保險涉及的因素

創(chuàng)設(shè)服刑人員獄內(nèi)繳納社會保險模式主要涉及兩方面因素：社會保險費用的來源和構(gòu)成，繳納社會保險的費率。

首先是社會保險費的來源和構(gòu)成。我國社會保險基金來自國家、企業(yè)和個人三個方面,由社會保險繳納費、政府補貼、基金投資運營收益和社會捐贈四個部分組成。［15］服刑人員在獄內(nèi)繳納社會保險費主要由個人勞動報酬、監(jiān)獄企業(yè)繳納和國家統(tǒng)籌構(gòu)成。

服刑人員在獄內(nèi)服刑期間參加勞動生產(chǎn)，創(chuàng)造經(jīng)濟效益，也獲得一定的勞動報酬?！侗O(jiān)獄法》第72條規(guī)定，監(jiān)獄對參加勞動的罪犯，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定給予報酬并執(zhí)行國家有關(guān)勞動保護的規(guī)定?！皩嵺`中，我國罪犯勞動報酬制度已得到初步落實，有的省、市已制定并實施了罪犯勞動報酬制度，罪犯每月可以拿到幾十元到幾百元不等的勞動報酬……”［16］以上海監(jiān)獄管理局為例，2009年，全局共發(fā)放罪犯勞動報酬1 850.3萬元，其中，各監(jiān)獄人均每月勞動報酬為66元，最高的人均每月92元，最低的人均每月53元。2010年，凡正常參加勞動生產(chǎn)的罪犯，每月能保質(zhì)保量完成任務(wù)的，發(fā)放罪犯勞動報酬每人每月不少于50元，最高每人每月不高于500元。［17］勞動報酬是服刑人員在獄內(nèi)服刑期間繳納社會保險的合法來源。

服刑人員獄內(nèi)繳納的社會保險費中“用人單位”繳納部分由監(jiān)獄企業(yè)繳納。監(jiān)獄企業(yè)是指國家為監(jiān)獄執(zhí)行刑罰，改造和教育罪犯，提供罪犯勞動場所和勞動崗位，不以營利為目的公共企業(yè)。［18］我國的監(jiān)獄企業(yè)制度歷經(jīng)了從“監(jiān)企合一”到“監(jiān)企分開”的變遷。在“監(jiān)企合一”的管理模式下，監(jiān)獄兼具刑罰執(zhí)行與企業(yè)經(jīng)營的雙重職能，在運行中存在矛盾和弊端。為純化監(jiān)獄的功能，從體制上厘清監(jiān)獄和監(jiān)獄企業(yè)的職能，2003年，國務(wù)院印發(fā)了《國務(wù)院批轉(zhuǎn)司法部關(guān)于監(jiān)獄體制改革試點工作的指導(dǎo)意見的通知》（國函〔2003〕15號）開啟了“監(jiān)企分開”的體制改革，從監(jiān)獄管理局和監(jiān)獄中剝離出監(jiān)獄企業(yè)的管理機構(gòu)和監(jiān)獄企業(yè)，此后監(jiān)獄企業(yè)成為獨立核算的市場主體?！拔覈鴮嵭小O(jiān)企分開’之后，各省紛紛將監(jiān)獄企業(yè)從監(jiān)獄剝離，成立了具有獨立法人地位的監(jiān)獄企業(yè)集團及其子公司或分公司，監(jiān)獄企業(yè)成為按照《公司法》中國有獨資公司模式運行的企業(yè)組織。”［19］監(jiān)獄企業(yè)具備作為“用人單位”繳納社會保險的條件。

服刑人員在獄內(nèi)服刑期間繳納社會保險費可以從監(jiān)獄企業(yè)的生產(chǎn)總收益和個人勞動報酬中產(chǎn)生。用于繳納社會保險費的生產(chǎn)總收益部分以服刑人員所在的監(jiān)獄企業(yè)為單位進行核算，個人部分從每月勞動報酬中扣除。由于監(jiān)獄功能定位有別，有些監(jiān)獄企業(yè)生產(chǎn)收益很低，比如老病殘監(jiān)獄、未成年犯管教所，這些監(jiān)獄企業(yè)社會保險費的繳納可以以省級監(jiān)獄企業(yè)集團公司為單位進行統(tǒng)籌。

其次是不同行業(yè)的社會保險金繳納費率核定。社會保險基金繳費率是指被保險人集體或個人在單位時間內(nèi)應(yīng)繳納的社會保險費與其工資總額或個人工資收入的比率。［20］針對不同的群體，社會保險基金的繳納費率不同。服刑人員在獄內(nèi)參加勞動生產(chǎn)有一定的勞動報酬，但從總額上看低于城鎮(zhèn)職工的工資收入，因此服刑人員繳納保險費的標(biāo)準(zhǔn)很難與城鎮(zhèn)職工標(biāo)準(zhǔn)持平。

社會保險基金的費率“一般規(guī)定是全國統(tǒng)一稅率，但有的采用行業(yè)差別稅率”［21］，基于監(jiān)獄企業(yè)和服刑人員的特殊性和服刑人員勞動報酬的現(xiàn)狀，應(yīng)當(dāng)在廣泛調(diào)研與論證的基礎(chǔ)上制定有別于全國城鎮(zhèn)職工的社會保險費率，這是具有行業(yè)差別的繳費率，僅適合于服刑人員和監(jiān)獄企業(yè)。

再次是明確社會保險項目。社會保險項目在不同國家會有不同的設(shè)置，“一般包括養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險和生育保險、傷殘保險、遺屬保險等項目?！保?2］根據(jù)《社會保險法》，我國社會保險項目包括養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險和生育保險。由于服刑人員和監(jiān)獄企業(yè)的特殊性，獄內(nèi)社會保險項目不必“五金”俱全，可以有所選擇。在這現(xiàn)行的5個社會保險項目中，養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、工傷保險和失業(yè)保險對服刑人員顯得更為急迫。

1.養(yǎng)老保險。養(yǎng)老保險主要涉及服刑人員回歸社會后的老年生活的保障。一名刑期很長的服刑人員，在刑滿釋放時他已超過法定退休年齡，按現(xiàn)行規(guī)定，他回歸社會后已無法繳納養(yǎng)老保險。如果他在獄內(nèi)能繳納養(yǎng)老保險，那是對服刑時間在社會保險維度里的有益開發(fā)。

2.醫(yī)療保險。《聯(lián)合國囚犯待遇最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》第24條規(guī)定，囚犯應(yīng)享有的醫(yī)療保健標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)與在社區(qū)中能夠享有的相同，并應(yīng)能夠免費獲得必要的醫(yī)療保健服務(wù)，不因其法律地位而受到歧視。國家應(yīng)當(dāng)為服刑人員的醫(yī)療提供保障，但現(xiàn)行的做法使監(jiān)獄背上了沉重的包袱。因為“免費而必要的醫(yī)療”范圍未清晰界定，實踐中變成了“免費的醫(yī)療”。理想的狀態(tài)應(yīng)該是“免費而必要的醫(yī)療”占小部分，通過醫(yī)療保險支付診療費用成為常規(guī)途徑，允許自費診療作為補充。通過設(shè)置醫(yī)療保險險種，將服刑人員的醫(yī)療費納入社會保險體系，使服刑人員的醫(yī)療形成“免費——醫(yī)保——自費”的梯度醫(yī)療保障體系。

3.工傷保險。服刑人員的工傷保險在現(xiàn)行的《監(jiān)獄法》中有所提及?！侗O(jiān)獄法》第73條規(guī)定，罪犯在勞動中致傷、致殘或者死亡的，由監(jiān)獄參照國家勞動保險的有關(guān)規(guī)定處理。由于這個條款過于抽象，在實際中很難操作，導(dǎo)致工傷賠償標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一。各案各異的賠償留下了很多后遺癥，有些受過工傷的刑釋人員開始不停信訪，給監(jiān)獄工作帶來了很大的困擾。將服刑人員的工傷保險納入社會保險，而不是參照執(zhí)行，這將提高服刑人員工傷賠償標(biāo)準(zhǔn)的權(quán)威性。統(tǒng)一、規(guī)范的賠償標(biāo)準(zhǔn)也將減輕監(jiān)獄在服刑人員工傷賠償上遭受不必要的壓力。

4.失業(yè)保險。在安置幫教銜接中，刑釋人員的就業(yè)和失業(yè)問題備受關(guān)注，其失業(yè)時的生活保障也被反復(fù)提及?！蛾P(guān)于進一步做好刑滿釋放、解除勞教人員促進就業(yè)和社會保障工作的意見》（綜治委〔2004〕4號）第十一條規(guī)定，被捕前已參加失業(yè)保險或正在領(lǐng)取失業(yè)保險金，回歸后可以按規(guī)定享受或恢復(fù)失業(yè)保險待遇。地方政府也出臺了相應(yīng)的失業(yè)登記和救濟辦法，將刑釋人員納入其中。①2016年12月23日，上海市人力資源和社會保障局、上海市財政局、上海市民政局、上海市殘疾人聯(lián)合會聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于進一步做好本市就業(yè)援助工作的若干意見》（滬人社就發(fā)〔2016〕54號）將刑滿釋放人員納入救助范圍，就業(yè)困難人員可享受社保補貼。該意見第一條規(guī)定：“就業(yè)困難人員”主要是指法定勞動年齡段內(nèi)有一定勞動能力且就業(yè)愿望迫切，但因自身就業(yè)條件差而難以實現(xiàn)市場化就業(yè)，連續(xù)處于實際失業(yè)狀態(tài)6個月以上的下列本市戶籍人員……（七）刑滿釋放、戒毒康復(fù)等有特殊困難的其他人員……受戶籍等因素影響，不是所有的刑釋人員都能被這些政策覆蓋。讓刑釋人員在獄內(nèi)服刑期間繳納失業(yè)保險，將拓寬失業(yè)保險的覆蓋面，并能將對刑釋人員的各種失業(yè)救助（救濟）統(tǒng)一到社會保險這個歸口。

受傳統(tǒng)重刑文化影響，在服刑人員中設(shè)置社會保險項目，要考慮社會公眾的心理感受。因此加強輿論引導(dǎo)，公開宣傳服刑人員繳納社會保險費用來源和構(gòu)成，不能讓社會公眾誤以為監(jiān)獄是有保障的避難所；杜絕通過“犯一件小事，看一場大病”這種偏離主流價值觀事件的發(fā)生。

（二）服刑人員獄內(nèi)繳納社會保險的條件

服刑人員在獄內(nèi)參加社會保險具有時間和空間上的特殊性，勞動生產(chǎn)只是其在監(jiān)獄服刑的內(nèi)容之一，刑事懲罰仍然占據(jù)主導(dǎo)地位，因此其參加社會保險應(yīng)當(dāng)附帶一定的條件。筆者認(rèn)為，這些條件主要包括兩方面，一方面是遵守監(jiān)規(guī)紀(jì)律。遵守監(jiān)規(guī)紀(jì)律是維護監(jiān)管場所秩序的基本需要，倘若基本的秩序都無法維持，勞動生產(chǎn)就無從談起。另一方面是積極參加勞動。只有參加勞動生產(chǎn)，才能創(chuàng)造經(jīng)濟價值，繳納社會保險費用才有可靠而穩(wěn)定的資金來源。

除了設(shè)定服刑人員獄內(nèi)繳納社會保險的基本條件之外，還應(yīng)規(guī)定禁止參加社會保險的情形，這是服刑人員在獄內(nèi)參加社會保險的否定性條件。主要包括：1.被判處死刑緩期二年執(zhí)行未滿二年的。由于未滿二年，尚不明確二年期滿后是執(zhí)行死刑，還是減為無期徒刑。2.暫予監(jiān)外執(zhí)行和假釋的。暫予監(jiān)外執(zhí)行和假釋期間服刑人員已不在獄內(nèi)，也不參加獄內(nèi)的勞動生產(chǎn)。3.有勞動能力而拒不參加勞動的。有勞動能力而不參加勞動表明該服刑人員在獄內(nèi)服刑表現(xiàn)不佳，同時沒參加勞動生產(chǎn)，沒創(chuàng)造經(jīng)濟價值。4.嚴(yán)重違反監(jiān)規(guī)紀(jì)律被禁閉的。被禁閉期間，服刑人員不參加勞動生產(chǎn)，為體現(xiàn)公平，被禁閉當(dāng)月不參加社會保險繳納。

（三）獄內(nèi)繳納模式下刑釋人員社會保險的監(jiān)社銜接

創(chuàng)立獄內(nèi)繳納社會保險模式后，刑釋人員的社會保險銜接出現(xiàn)了社會保險費率差異和兩端銜接等新情況。

1.入獄端銜接。在現(xiàn)行模式下，刑釋人員在被捕前繳納的社會保險隨著入獄而進入中止?fàn)顟B(tài)，而獄內(nèi)繳納社會保險模式就是要發(fā)揮其已有社會保險的作用，將服刑人員在被捕前和入獄后的社會保險進行銜接，既減輕監(jiān)獄的負(fù)擔(dān)，也為服刑人員刑釋回歸長遠著想。被捕前以城鎮(zhèn)職工繳納社會保險的，被捕前所繳納的累積金額和相對應(yīng)的社會保險繳納年限仍然有效，獄內(nèi)服刑期間按獄內(nèi)模式核定的費率繳納社會保險，計入同一個人的保險賬戶。被捕前為國家機關(guān)、事業(yè)單位工作的人員，被捕前所繳納的累積金額和年限仍然有效，但應(yīng)轉(zhuǎn)為城鎮(zhèn)職工社會保險，再按獄內(nèi)模式核定的費率繳納社會保險，計入同一個人保險賬戶。被捕前只參加城鄉(xiāng)居民社會保險的，應(yīng)另外開立社會保險賬戶，單獨按獄內(nèi)模式核定的費率繳納社會保險。

2.回歸端銜接。服刑人員刑釋回歸社會后已經(jīng)不是服刑人員，其在被捕前和獄內(nèi)服刑期間繳納的社會保險金和相對應(yīng)的社會保險繳納年限應(yīng)當(dāng)受到保護，允許其帶到獄外，再次進行銜接。刑釋人員回歸社會，又參加工作的，通過用人單位繼續(xù)繳納社會保險費，與獄內(nèi)繳納賬戶銜接，計入個人同一社會保險賬戶；回歸社會后未就業(yè)，無法通過用人單位繳納社會保險費的，應(yīng)另外開立社會保險賬戶參加城鄉(xiāng)居民社會保險，至法定退休年齡，分別計算保險待遇；回歸社會時已過法定退休年齡的，按獄內(nèi)繳納社會保險計算保險待遇。

從刑釋人員回歸社會的角度看，其社會保險是被捕前與回歸后的銜接，在獄內(nèi)服刑期間繳納社會保險，填補了服刑期間社會保險的空白。創(chuàng)立服刑人員獄內(nèi)服刑期間繳納社會保險模式，完善社會保險銜接，既是社會經(jīng)濟權(quán)利向刑事執(zhí)行領(lǐng)域的延伸，也是社會經(jīng)濟權(quán)與刑事執(zhí)行權(quán)的交融，兩者都將起到維護社會秩序的功效，殊途同歸。