論夫妻債務制度的雙重統(tǒng)一原則

羅 瑤

(中國政法大學 比較法學研究院,北京 100088)

一、問題的提出

夫妻債務問題,尤其是夫妻共同債務問題,長期以來一直是我國學理和實務爭議的焦點問題。就“合意型夫妻共債”的認定,繼2018年《最高人民法院關于審理涉及夫妻債務糾紛案件適用法律有關問題的解釋》之后,我國《民法典》第1064條也要求“共債共簽”,確立了“共同意思標準”。然而,問題并沒有就此解決,就《民法典》第1064條的適用,至少仍存在下列爭議:(1)對于夫妻一方職業(yè)活動發(fā)生的債務,多數(shù)立法例將之確立為夫妻共同債務,①See Boele-Woelki, Ferrand, Beilfuss etc. ed., Principles of European Family Law Regarding Property Relations Between Spouse, Cambridge-Antwerp-Portand: Intersentia, 2013, p.252.在《民法典》的框架下,應如何認定并解釋這類夫妻債務?(2)因繼承、遺贈、贈與發(fā)生的債務,性質(zhì)如何?(3)如果某一債務不能依據(jù)現(xiàn)有規(guī)則明確其性質(zhì),又應該如何認定?(4)第1064條僅僅規(guī)定了合意型夫妻債務的認定標準,對于夫妻一方發(fā)生的侵權(quán)債務等非合意型夫妻債務,其性質(zhì)究竟如何?①參見葉名怡:《民法典視野下夫妻一方侵權(quán)債務的清償》,載《法商研究》2021年第1期,第23-38頁。(5)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋(一)》(以下簡稱《婚姻家庭編解釋一》)規(guī)定,因賭博、吸毒等所負債務不予保護,那么對于類似的高風險債務,例如,證券投資中所負債務,又應該如何認定,二者是否具有統(tǒng)一的法理基礎?(6)此外,我國有學者主張區(qū)分夫妻共同債務和連帶債務,②參見繆宇:《走出夫妻共同債務的誤區(qū)》,載《中外法學》2018年第1期,第253-276頁。認為對于夫妻共同債務,非舉債配偶方的個人財產(chǎn)不成立責任財產(chǎn),這一主張是否合理,其依據(jù)何在?

上述諸多夫妻債務問題,表面上看起來雜亂無序、毫無規(guī)則可言,然而,它們的答案都很簡單,都根源于同樣的夫妻財產(chǎn)法法理,是同樣的夫妻債務基本原則的適用結(jié)果?；卮疬@些問題,需要我們重回夫妻財產(chǎn)法的制度構(gòu)成本身,厘清夫妻債務制度、甚至整個夫妻財產(chǎn)法的基本邏輯體系,明確夫妻債務制度的基本原則。

事實上,夫妻債務制度是夫妻財產(chǎn)法整體規(guī)范的一部分,其規(guī)則之設計與解釋,除了應考慮當事人之間的利益平衡外,還應符合夫妻財產(chǎn)法的整體制度內(nèi)容和體系。一般而言,夫妻財產(chǎn)法由財產(chǎn)(組成)、債務、管理以及解散四大內(nèi)容組成。夫妻債務制度是其中重要的組成部分,它根植于夫妻財產(chǎn)法的整體,并受制于夫妻財產(chǎn)法的其他制度內(nèi)容。由此,夫妻債務制度的兩大內(nèi)容——認定規(guī)則和清償規(guī)則,都應遵循雙重統(tǒng)一原則,即債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則(corrélation entre passif et actif)和債務與管理相統(tǒng)一原則(corrélation entre passif et gestion)。③V. Philippe Malaurie, Laurent Aynès, Droit des régimes matrimoniaux, 6ère édition, LGDJ, 2017,p.217.

雙重統(tǒng)一原則,是夫妻債務制度的邏輯起點,從根本上決定了上述諸多夫妻債務問題的答案。其中,問題(1)至問題(3),取決于“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”;問題(5)和(6)根系于“債務與管理相統(tǒng)一原則”;而問題(4)則和兩項原則都有著密切的關系。

二、夫妻財產(chǎn)法的制度構(gòu)成

(一)四大組成部分

除基本權(quán)利義務、夫妻財產(chǎn)協(xié)議等一般規(guī)定外,夫妻財產(chǎn)法應包括四大部分內(nèi)容:夫妻財產(chǎn)制度(積極財產(chǎn))、夫妻債務制度(消極財產(chǎn))、夫妻財產(chǎn)管理制度,以及夫妻財產(chǎn)制的解散制度。國外立法和學理均以上述四大內(nèi)容構(gòu)建夫妻財產(chǎn)法的整體。④以《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》(Principles of European Family Law Regarding Property Relations Between Spouse)和《法國民法典》為例。除序言外,《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》共三章:第一章“夫妻的一般權(quán)利和義務”,第二章“夫妻財產(chǎn)協(xié)議”,第三章“夫妻財產(chǎn)制”。在第三章中,《原則》規(guī)定了兩種夫妻財產(chǎn)制類型:“所得參與制”和“所得共同制”,而就每一種財產(chǎn)制,《原則》都依次規(guī)定了“財產(chǎn)”“債務”“財產(chǎn)管理”和“解散”四大部分內(nèi)容。《法國民法典》規(guī)定了“所得共同制”“動產(chǎn)及所得共同制”“全部財產(chǎn)共同制”“分別財產(chǎn)制”“所得參與制”等多種夫妻財產(chǎn)制,對每一種財產(chǎn)制,同樣依次設置了:“積極財產(chǎn)”(財產(chǎn))、“消極財產(chǎn)”(債務)、“財產(chǎn)管理”以及財產(chǎn)制的解散等內(nèi)容。

“夫妻財產(chǎn)制度”,即“夫妻財產(chǎn)組成制度”,主要規(guī)范夫妻財產(chǎn)集合體的組成,包括兩方面內(nèi)容:財產(chǎn)性質(zhì)界定,以及財產(chǎn)推定。以共同財產(chǎn)制為例,在財產(chǎn)制存續(xù)期間,夫妻財產(chǎn)集合體中哪些屬于個人財產(chǎn),哪些屬于共同財產(chǎn),此即財產(chǎn)性質(zhì)界定;當無法依據(jù)界定規(guī)則確定財產(chǎn)性質(zhì)時,應如何認定某一財產(chǎn)的性質(zhì),此即財產(chǎn)推定。“夫妻債務制度”也包括兩部分內(nèi)容:債務的認定和債務的清償。以共同財產(chǎn)制為例,“夫妻債務制度”主要規(guī)范:在財產(chǎn)制存續(xù)期間,哪些債務成立夫妻共同債務,哪些債務成立夫妻個人債務,以及各債務又應以何種財產(chǎn)為清償?！柏敭a(chǎn)管理制度”主要涉及夫妻各方對各種財產(chǎn)組成的管理權(quán)能、管理方式、管理權(quán)變動等內(nèi)容。仍以共同財產(chǎn)制為例:在財產(chǎn)制存續(xù)期間,對于個人財產(chǎn)和共同財產(chǎn),夫妻分別享有何種管理權(quán)能?夫妻雙方應該共同管理抑或有權(quán)單獨管理共同財產(chǎn)?基于何種原因,夫妻各方的財產(chǎn)管理權(quán)會發(fā)生何種變動?這些問題都是財產(chǎn)管理制度的主要規(guī)范內(nèi)容。而“財產(chǎn)制的解散制度”則是夫妻財產(chǎn)制的解散、清算、分配等具體規(guī)則的集合。

我國《民法典》在第五編“婚姻家庭編”的第三章“夫妻關系”中,依次規(guī)定了如下內(nèi)容:夫妻基本權(quán)利和義務(第1055條至第1061條),夫妻財產(chǎn)組成(第1062條至第1063條),夫妻債務(第1064條),夫妻財產(chǎn)協(xié)議(第1065條),夫妻財產(chǎn)制的解散(第1066條)。可見,除基本權(quán)利和義務、夫妻財產(chǎn)協(xié)議這些一般規(guī)定外,我國夫妻財產(chǎn)法也包括了財產(chǎn)、債務、解散這三方面內(nèi)容。夫妻財產(chǎn)管理制度的缺失,是我國夫妻債務問題長期備受爭論的重要原因。

(二)財產(chǎn)管理制度

財產(chǎn)管理制度是夫妻財產(chǎn)法的核心制度之一。如前所述,這一制度的主要規(guī)范內(nèi)容包括:對于夫妻財產(chǎn)集合體中的各財產(chǎn)組成,夫妻各方是否享有管理權(quán)?如果享有管理權(quán)的話,應以什么樣的方式行使?是須夫妻雙方共同進行抑或可以單獨為之?在夫妻一方管理無能的情形下,例如,欠缺管理能力、嚴重錯誤管理、欺詐管理等情形下,其管理權(quán)是否可以予以限制甚至撤銷?應采用何種方式進行限制、撤銷?

財產(chǎn)管理制度是夫妻財產(chǎn)法不可或缺的基礎內(nèi)容,這一點與物權(quán)法有所不同。在物權(quán)法中,并不存在獨立的物的管理制度,物的管理主要通過所有權(quán)制度、行為能力制度、代理制度等予以調(diào)整。夫妻財產(chǎn)法與物權(quán)法的這一差異,源于夫妻財產(chǎn)法的兩點特殊性。首先,夫妻財產(chǎn)法是婚姻家庭法的一部分,受制于婚姻家庭的團體主義特征:一方面,就主體而言,具有人的集合的特征。在婚姻家庭生活中,除了夫一方、妻一方兩個獨立的民事主體外,還經(jīng)常會涉及子女等其他民事主體;另一方面,就客體而言,又具有財產(chǎn)集合的特征。夫妻財產(chǎn)的本質(zhì),是集合財產(chǎn),由不同的財產(chǎn)組成部分所構(gòu)成,并處于動態(tài)變化之中。由此,與特定的單一的物不同,夫妻財產(chǎn)并非夫妻一方或者雙方的所有物,有一個由誰管理以及如何管理的問題。①V. Philippe Malaurie, Laurent Aynès, Droit des régimes matrimoniaux, 6ère édition, LGDJ, 2017.其次,從目的上看,夫妻財產(chǎn)集合體的目的,尤其是夫妻共同財產(chǎn)的目的,主要在于滿足婚姻家庭的團體需要,而為了實現(xiàn)這一目的,就需要賦予夫妻各方對各種夫妻財產(chǎn)以管理權(quán)。

夫妻財產(chǎn)管理制度是夫妻財產(chǎn)法的四大制度內(nèi)容之一,然而我國《民法典》的相關規(guī)定并不明確?！睹穹ǖ洹返?062條第2款規(guī)定:“夫妻對共同財產(chǎn),有平等的處理權(quán)。”這一條款看似是夫妻財產(chǎn)管理規(guī)則,但并不涉及管理權(quán)能、管理方式、管理權(quán)變動等夫妻財產(chǎn)管理基本內(nèi)容,因而更像是男女平等原則在夫妻財產(chǎn)制中的重申和強調(diào)。我國《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《婚姻法解釋一》)第17條曾規(guī)定了兩類夫妻財產(chǎn)的管理方式:因日常生活需要的財產(chǎn)管理,以及重要財產(chǎn)的共同管理。②《婚姻法解釋一》第17條確立了兩種共同財產(chǎn)管理方式:競合管理和共同管理。對于因家庭日常生活需要發(fā)生的共同財產(chǎn)管理,該解釋第17條第1款規(guī)定,夫妻任何一方都有權(quán)決定,此即“競合管理”方式。對于家庭日常生活需要之外的重要共同財產(chǎn)的處理,《解釋一》第17條第2款規(guī)定,夫妻雙方應當取得一致意見,此即“共同管理”方式。然而,一方面,《民法典》未能沿襲上述規(guī)定;另一方面,《婚姻法解釋一》的這一規(guī)定同樣存在較多的規(guī)范漏洞。①參見羅瑤:《于私法自治與團體主義之間——〈民法典〉夫妻共同債務認定規(guī)則的解釋方向》,載《中國政法大學學報》2022年第6期,第248-249頁。

作為夫妻財產(chǎn)法的基本制度之一,財產(chǎn)管理制度和夫妻財產(chǎn)法的其他制度相互聯(lián)系,相互制約。事實上,通過“債務與管理相統(tǒng)一原則”,夫妻財產(chǎn)管理制度對夫妻債務制度發(fā)揮著重要的作用。我國學理和實務關于夫妻債務制度的長期爭論,和我國夫妻財產(chǎn)管理制度的規(guī)范漏洞有著重大的關系。

(三)體例關系

綜上可見,除基本權(quán)利義務、夫妻財產(chǎn)協(xié)議這些一般規(guī)定外,夫妻財產(chǎn)制應由“財產(chǎn)”“債務”“財產(chǎn)管理”以及“財產(chǎn)制的解散”四大部分組成。這四個部分在內(nèi)容上相輔相成、體例上前后銜接、邏輯上環(huán)環(huán)相扣,共同構(gòu)成了夫妻財產(chǎn)法律制度的有機整體。

其中,“夫妻債務制度”包括夫妻債務認定、夫妻債務清償兩大內(nèi)容,是夫妻財產(chǎn)法的重要組成部分,根植于夫妻財產(chǎn)法的整體,并受制于夫妻財產(chǎn)法的其他部分:從體例上看,“債務”制度位于“財產(chǎn)”制度之后、“財產(chǎn)管理”及“財產(chǎn)制的解散”制度之前;從內(nèi)容上看,既決定于夫妻財產(chǎn)制度,也受制于夫妻財產(chǎn)管理制度。值得注意的是,法國著名法學家菲利普·馬勞里(Philippe Malaurie)在其所著《夫妻財產(chǎn)法》一書中,更是直接將夫妻債務制度置于“夫妻財產(chǎn)”和“夫妻財產(chǎn)管理”制度之后、“夫妻財產(chǎn)制解散”制度之前,②V. PhilippeMalaurie, Laurent Aynès, Droit des régimes matrimoniaux, 6ère édition, LGDJ, 2017.從而進一步強調(diào)了“夫妻財產(chǎn)”和“夫妻財產(chǎn)管理”制度對夫妻債務制度的決定性作用。正是基于此,夫妻債務制度,無論是認定規(guī)則還是清償規(guī)則,都受制于夫妻財產(chǎn)制度和夫妻財產(chǎn)管理制度,并應遵循雙重統(tǒng)一原則:債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則,債務與管理相統(tǒng)一原則。

三、債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則

“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,又稱“資產(chǎn)與負債相統(tǒng)一原則”,或者“積極財產(chǎn)與消極財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,是指:夫妻財產(chǎn)集合體中的各組成部分應負擔與之相關的債務。③參見《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》第4:28條第3款?！皞鶆张c財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”既是夫妻債務的認定原則,也是夫妻債務的清償原則。這一原則是民法公平理念的體現(xiàn),在一切夫妻財產(chǎn)制中都有所適用。文首問題(1)至問題(4)的答案,均根源于這一原則。

(一)夫妻財產(chǎn)集合體

理解“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,需要首先界定“夫妻財產(chǎn)集合體”“相關性”等概念。無論采用何種財產(chǎn)制,在財產(chǎn)制存續(xù)期間,夫妻內(nèi)部都會形成一個財產(chǎn)集合體,即“夫妻財產(chǎn)集合體”(matrimonial property),在不同的財產(chǎn)制中,夫妻財產(chǎn)集合體的組成部分各不相同。

具體而言,在“所得共同制”中,夫妻財產(chǎn)集合體由三個部分組成:夫一方的個人財產(chǎn)(personal property),妻一方的個人財產(chǎn),以及夫妻共同財產(chǎn)(community property)。在“分別財產(chǎn)制”中,夫妻財產(chǎn)集合體主要由兩個部分組成:夫一方的個人財產(chǎn),妻一方的個人財產(chǎn)。而在“所得參與制”中,①《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》第“4:17”條定義了“所得參與制”:(1)所得參與制是財產(chǎn)制期間財產(chǎn)歸夫妻各方個人所有的財產(chǎn)制;(2)夫妻各方的財產(chǎn)包括所得財產(chǎn)和保留財產(chǎn);(3)在財產(chǎn)制解散時,夫妻每一方依據(jù)第4:31條參與分享另一方配偶在財產(chǎn)制期間的所得財產(chǎn)。夫妻財產(chǎn)集合體主要由四個部分組成:夫一方的保留財產(chǎn)(reserved property),夫一方的所得財產(chǎn)(acquisition),妻一方的保留財產(chǎn),妻一方的所得財產(chǎn)。這里所謂的“保留財產(chǎn)”是指在所得參與制解散時,另一方配偶不能參與分配的財產(chǎn);而所謂的“所得財產(chǎn)”則是指除保留財產(chǎn)外的夫妻各自的財產(chǎn),對于所得財產(chǎn),另一方配偶在所得參與制解散時有權(quán)參與分享。此外,在上述各種財產(chǎn)制中,夫妻之間也可以依民事一般法而成立“夫妻共有”財產(chǎn)(joint ownership)。由此,所謂“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一”是指,與上述夫妻財產(chǎn)集合體中各“財產(chǎn)組成”相關的債務,應以該財產(chǎn)予以清償。

(二)相關性

判斷債務是否與財產(chǎn)“相統(tǒng)一”,關鍵在于判斷某一債務與某一財產(chǎn)組成之間是否具有“相關性”。一般而言,在界定夫妻財產(chǎn)集合體各組成部分的性質(zhì)時,國外立法和法理通常會考量以下因素:“來源”(source)、“時間”(timing)和“性質(zhì)”(nature)。②V.Philippe Malaurie, Laurent Aynès, Droit des régimes matrimoniaux, 6ère édition, LGDJ, 2017, p.145-166. See Boele-Woelki, Ferrand, Beilfuss etc. ed., Principles of European Family Law Regarding Property Relations Between Spouse, Cambridge-Antwerp-Portand: Intersentia, 2013.由此,判斷某一債務是否與某一財產(chǎn)組成之間“相關”,是否成立“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,主要考量因素也應包括“來源”“時間”“性質(zhì)”等因素。③SeeBoele-Woelki, Ferrand, Beilfuss etc. ed., Principles of European Family Law Regarding Property Relations Between Spouse, Cambridge-Antwerp-Portand: Intersentia, 2013.

1.財產(chǎn)性質(zhì)的界定

“來源”“時間”“性質(zhì)”三因素,是界定夫妻財產(chǎn)集合體中各財產(chǎn)性質(zhì)的主要標準。以所得共同制為例:依據(jù)財產(chǎn)取得“時間”的不同,婚前財產(chǎn)屬于個人財產(chǎn),婚后取得的財產(chǎn)則屬于共同財產(chǎn);依據(jù)財產(chǎn)“來源”不同,在不少立法例中,夫妻一方或雙方勞動所得的財產(chǎn),因為是有償取得的財產(chǎn),性質(zhì)上屬于共同財產(chǎn);夫妻一方贈與遺贈繼承所得的財產(chǎn),因為是無償所得的財產(chǎn),性質(zhì)上則屬于個人財產(chǎn)。④歐洲家庭法委員會調(diào)查的15個國家均采此規(guī)則。See Boele-Woelki, Ferrand, Beilfuss etc. ed., Principles of European Family Law Regarding Property Relations Between Spouse, Cambridge-Antwerp-Portand: Intersentia, 2013.而依據(jù)財產(chǎn)的特殊“性質(zhì)”,作為職業(yè)工具的財產(chǎn)、人身性質(zhì)的財產(chǎn)(人身損害賠償金等)等,往往被認定為夫妻各自的個人財產(chǎn)。⑤參見《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》第4:36條;《法國民法典》第1404條。

2.“相關性”判斷

在判斷債務與財產(chǎn)是否具有“相關性”時,“來源”“時間”“性質(zhì)”也是最主要的判斷標準。其中,“來源”或“時間”上的“相關性”,是這一原則的適用基礎;而債務“性質(zhì)”的特殊性,往往成立這一原則的適用例外。同樣以所得共同制為例:正是因為在“時間”上具有相關性,婚前財產(chǎn)屬于夫妻個人財產(chǎn),相統(tǒng)一的,婚前債務也屬于夫妻個人債務;正是因為“來源”上具有“相關性”,甚至“同一性”,不少立法例都規(guī)定,夫妻一方職業(yè)活動所得的財產(chǎn)屬于共同財產(chǎn),相統(tǒng)一的,夫妻一方職業(yè)活動中發(fā)生的債務也就屬于夫妻共同債務。而某些財產(chǎn),由于性質(zhì)上具有特殊性,往往不能成立某類債務的責任財產(chǎn)。①最為典型的就是非舉債配偶方的工資收入,因為具有“半共同財產(chǎn)”(semi-communs)屬性,不成立責任財產(chǎn),不得扣押。參見《法國民法典》第1414條。

雖然“來源”“時間”都是債務與財產(chǎn)“相關性”的判斷標準,但各立法例往往側(cè)重點不同,由此導致所確立的各類夫妻債務的范圍不盡相同。有的立法例采廣義立場,如《法國民法典》。這一立法例主張“時間相關”就足以證成債務與財產(chǎn)的“相關性”,據(jù)此,在所得共同制中,這一立法例就夫妻共同債務的認定確立了“婚內(nèi)標準”,即認為:既然婚內(nèi)所得的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn),那么相統(tǒng)一的,婚內(nèi)發(fā)生的債務,無論其發(fā)生原因(來源)如何,都應屬于夫妻共同債務。可見,這一立法例在債務與財產(chǎn)“相關性”的判斷上非常寬泛。

有的立法例則采狹義立場,如《關于夫妻財產(chǎn)關系的歐洲家庭法原則》。以協(xié)調(diào)歐盟各國家庭法為目的,歐洲家庭法協(xié)會(CEFL)起草了《關于夫妻財產(chǎn)關系的歐洲家庭法原則》(簡稱《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》或《原則》)。這一立法例認為“時間”因素尚不足以成立“相關性”,債務與財產(chǎn)“相關性”的成立,需要以“來源相關”作為判斷標準,即,只有某一債務的來源(發(fā)生原因)與某一財產(chǎn)相關,才成立“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”。具體而言,如果某一債務是因取得、使用、管理或保全某一財產(chǎn)而發(fā)生的,則該債務與該財產(chǎn)相關,應以該財產(chǎn)為清償。例如,維護修繕某一財產(chǎn)而發(fā)生的債務,按照“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,如果該財產(chǎn)屬于個人財產(chǎn),該債務應成立個人債務;反之,如果該財產(chǎn)屬于共同財產(chǎn),則該債務應成立共同債務。又如,在所得共同制中,由于夫妻一方職業(yè)活動取得的財產(chǎn)屬于共同財產(chǎn),按照“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,與職業(yè)活動相關的債務就屬于夫妻共同債務,應以夫妻共同財產(chǎn)為清償。

(三)“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”的表現(xiàn)

“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”既是夫妻債務的認定原則,也是夫妻債務的清償原則。在夫妻債務制度中,主要表現(xiàn)在以下幾個方面:個人債務與個人財產(chǎn)相統(tǒng)一;共同債務與共同財產(chǎn)相統(tǒng)一;債務與其他財產(chǎn)組成相統(tǒng)一;債務推定與財產(chǎn)推定相統(tǒng)一。

1.個人債務與個人財產(chǎn)相統(tǒng)一

個人債務與個人財產(chǎn)相統(tǒng)一,即,與個人財產(chǎn)相關的債務為個人債務,應以個人財產(chǎn)清償。例如,婚前財產(chǎn)屬于個人財產(chǎn),相統(tǒng)一的,婚前債務就屬于個人債務,應以個人財產(chǎn)清償;又如,在所得共同制期間,有立法例規(guī)定贈與、繼承、遺贈財產(chǎn)屬于個人財產(chǎn),相統(tǒng)一的,與此相關的債務應屬于個人債務,應以個人財產(chǎn)清償;同樣地,與夫妻一方其他個人財產(chǎn)相關的債務也屬于其個人債務,也應以其個人財產(chǎn)清償。文首問題(2)與“個人債務與個人財產(chǎn)相統(tǒng)一”規(guī)則緊密相關。依據(jù)這一規(guī)則,如果繼承、遺贈、贈與的財產(chǎn)屬于個人財產(chǎn),那么與此相關的債務應屬于個人債務。《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》(第4:41條第3項)和《法國民法典》(如第1405條、第1410條)都確立了“個人債務與個人財產(chǎn)相統(tǒng)一”規(guī)則。

2.共同債務與共同財產(chǎn)相統(tǒng)一

共同債務與共同財產(chǎn)相統(tǒng)一,即,與共同財產(chǎn)相關的債務為共同債務,應以共同財產(chǎn)清償。例如,在所得共同制期間,夫妻雙方共同取得的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn),相統(tǒng)一的,由此發(fā)生的債務屬于夫妻共同債務,共同財產(chǎn)應是責任財產(chǎn);又如,在所得共同制期間,有的立法例規(guī)定贈與、繼承、遺贈財產(chǎn)屬于共同財產(chǎn),相統(tǒng)一的,與此相關的債務屬于共同債務,應以共同財產(chǎn)清償;同樣地,夫妻一方職業(yè)活動取得的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn),相統(tǒng)一的,職業(yè)活動中發(fā)生的債務也屬于夫妻共同債務,從而夫妻共同財產(chǎn)成立責任財產(chǎn)。

文首問題(1)、(2)、(4)的答案,都取決于“共同債務與共同財產(chǎn)相統(tǒng)一”規(guī)則。依據(jù)這一規(guī)則,首先,既然夫妻一方職業(yè)活動所得的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn),那么職業(yè)債務應屬于夫妻共同債務;其次,如果繼承、贈與、遺贈財產(chǎn)屬于共同財產(chǎn),相統(tǒng)一的,與此相關的債務也應屬于共同債務;最后,如果就“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”采廣義的“時間”立場,夫妻一方發(fā)生的侵權(quán)債務,原則上都屬于夫妻共同債務,應以共同財產(chǎn)為清償;如果采狹義的“來源”立場,那么夫妻一方發(fā)生的來源于共同財產(chǎn)的侵權(quán)債務,例如,取得使用管理共同財產(chǎn)而發(fā)生的侵權(quán)債務,成立夫妻共同債務。

如前所述,《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》就債務與財產(chǎn)“相關性”判斷,采狹義立場,主要以“來源”為標準。由此,如果某一債務的發(fā)生原因與共同財產(chǎn)相關,則有“共同債務與共同財產(chǎn)相統(tǒng)一”規(guī)則的適用。例如,在所得共同制中,《原則》明確規(guī)定:“與夫妻一方職業(yè)活動相關的債務屬于共同債務”(第4:40條第5項),并對此闡釋道:“既然夫妻一方的工資等職業(yè)活動收入屬于共同財產(chǎn),那么職業(yè)債務就應歸屬于共同債務”,這是“邏輯的必然”。①See Boele-Woelki, Ferrand, Beilfuss etc. ed., Principles of European Family Law Regarding Property Relations Between Spouse, Cambridge-Antwerp-Portand: Intersentia, 2013.又如,依據(jù)《原則》,如果贈與或遺贈的財產(chǎn)屬于共同財產(chǎn),那么相統(tǒng)一的,與此相關的債務屬于共同債務(第4:40條第6項)。此外,《原則》還規(guī)定:夫妻一方使用管理共同財產(chǎn),或者為共同財產(chǎn)利益而發(fā)生的債務,屬于共同債務(第4:40條第4項)?！对瓌t》就此闡釋道:“在許多法律體系中,夫妻每一方均有權(quán)使用和管理共同財產(chǎn)。因此,既然這種行為使共同財產(chǎn)獲益,這種使用或管理而產(chǎn)生的債務也應該屬于共同債務”。②See Boele-Woelki, Ferrand, Beilfuss etc. ed., Principles of European Family Law Regarding Property Relations Between Spouse, Cambridge-Antwerp-Portand: Intersentia, 2013.據(jù)此,夫妻一方在使用管理共同財產(chǎn)中發(fā)生的侵權(quán)債務,性質(zhì)上是夫妻共同債務,應以共同財產(chǎn)為清償。

《法國民法典》在債務與財產(chǎn)“相關性”判斷上,采廣義立場,主要以“時間”為標準。具體而言,就夫妻共同債務的認定,《法國民法典》采“婚內(nèi)標準”規(guī)定,即,在所得共同制存續(xù)期間,夫妻一方或雙方勞動取得的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)(第1401條),由此相統(tǒng)一的,就夫妻共同債務的認定,《法國民法典》也采“婚內(nèi)標準”,即著名的第1413條:共同財產(chǎn)制期間,夫妻每一方所負債務,無論其發(fā)生原因如何,均得就共同財產(chǎn)請求清償?！八袀鶆占坝谒泄餐敭a(chǎn)”(toues les dettes sur tous les biens communs)是法國夫妻共同債務的一項基本原則。③Philippe Malaurie, Laurent Aynès, Droit des régimes matrimoniaux, 6ère édition, LGDJ, 2017, p.217.據(jù)此,與《原則》不同,夫妻一方在財產(chǎn)制期間發(fā)生的侵權(quán)債務,都認為與共同財產(chǎn)相關,在法國法中都成立夫妻共同債務,可以請求以共同財產(chǎn)為清償?？梢?由于《法國民法典》在“相關性”的判斷上極為寬泛,所以其認定的夫妻共同債務的范圍極廣。當然,就夫妻共同債務的“婚內(nèi)標準”,《法國民法典》也設置了諸多例外規(guī)則,確立了若干配套法律制度。④在法國法中,“婚內(nèi)標準”主要存在三項配套法律技術(shù)工具:第一,準確界定夫妻共同債務的涵義和性質(zhì),嚴格區(qū)分夫妻共同債務和連帶債務;第二,設置夫妻共同債務認定的若干例外規(guī)則;第三,構(gòu)建夫妻共同債務“內(nèi)外雙層結(jié)構(gòu)”,在內(nèi)部結(jié)構(gòu)中區(qū)分 “永久性共同債務”和“臨時性共同債務”,就“臨時性共同債務”賦予非舉債配偶方以“追償權(quán)”。參見羅瑤:《于私法自治與團體主義之間——〈民法典〉第1064條夫妻共同債務認定規(guī)則的解釋方向》,載《中國政法大學學報》2022年第6期,第244-247頁。

3.債務與其他財產(chǎn)組成相統(tǒng)一

債務與其他財產(chǎn)組成相統(tǒng)一,即:夫妻財產(chǎn)集合體的其他組成部分,應負擔與之相關的債務。例如,在所得參與制中,與夫一方保留財產(chǎn)相關的債務,應以該保留財產(chǎn)清償;與夫一方所得財產(chǎn)相關的債務,應以該所得財產(chǎn)清償;同理,與妻一方保留財產(chǎn)、所得財產(chǎn)相關的債務,也應分別以該保留財產(chǎn)、所得財產(chǎn)為清償。《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》第4:28條第3款第1句直接確立了這一規(guī)則,即:在所得參與制清算時,債務應以與之相關的財產(chǎn)負擔。

4.債務推定與財產(chǎn)推定相統(tǒng)一

債務推定與財產(chǎn)推定相統(tǒng)一,即,在特定的財產(chǎn)制中,如果就某財產(chǎn)組成采推定規(guī)則,那么在債務性質(zhì)存疑時,也應推定由該財產(chǎn)組成負擔債務。例如,在所得共同制中,如果采“共同財產(chǎn)推定”規(guī)則,即“不能證明屬于個人財產(chǎn)的,推定為共同財產(chǎn)”,那么依據(jù)“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,有“共同債務推定”規(guī)則的成立,即“不能證明屬于個人債務的,推定為共同債務”。文首問題(3)主要討論的即是夫妻債務推定問題:在債務性質(zhì)難以判斷時,究竟應推定為夫妻共同債務?抑或夫妻個人債務?依據(jù)“債務推定與財產(chǎn)推定相統(tǒng)一”規(guī)則,在所得共同制中,如果有“共同財產(chǎn)推定規(guī)則”,則應成立“共同債務推定規(guī)則”。

《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》在所得參與制(第4:28條第3款第2句)和所得共同制(第4:40條第7項)中,都貫徹適用了這一規(guī)則。法國法中的“所得共同制”,同樣確立了“債務推定與財產(chǎn)推定相統(tǒng)一”規(guī)則。依據(jù)《法國民法典》第1402條,不能證明屬于夫妻個人財產(chǎn)的,視為夫妻共同財產(chǎn);由此相統(tǒng)一的,法國判例確認:任何債務都是共同的,除非非舉債配偶方能夠證明舉債配偶方是為其個人利益而訂立的債務。①Philippe Malaurie, Laurent Aynès, Droit des régimes matrimoniaux, 6ère édition, LGDJ, 2017, p.238.“‘(永久性)共同債務推定原則’是‘共同財產(chǎn)推定原則’公平的邏輯的演繹,是“債務和財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”的體現(xiàn)?！雹贔ran?ois Terré, Philippe Simler, Les régimes matrimoniaux,7ère édition,Dalloz,2015, n°429.

(四)理論基礎

“債務和財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”是民法公平原則的基本體現(xiàn),具有其正當性基礎。這一原則源于古老的法諺“獲利即擔責”(ubi emolumentum ibi onus)。簡言之,收益與風險應當共存,在某一行為中獲利之人,即是這一行為產(chǎn)生風險(債務)的責任人。依據(jù)“獲利即擔責”原則,夫妻財產(chǎn)集合體中的各組成部分,無論個人財產(chǎn)、共同財產(chǎn)抑或所得財產(chǎn)、保留財產(chǎn),均應清償與之相關的債務。在法國著名法學家Philippe Malaurie看來,這是“法律和現(xiàn)實世界的普遍規(guī)則”。③Philippe Malaurie, Laurent Aynès, Droit des régimes matrimoniaux, 6ère édition, LGDJ, 2017, p.221.行為人既不能只承擔風險而不享有利益,也不能只享有利益而不承擔風險。

以最富爭議的所得共同制為例,依據(jù)“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,既然在財產(chǎn)制存續(xù)期間,夫妻雙方共同或個人以勞動、工作、生產(chǎn)經(jīng)營等職業(yè)活動獲得的財產(chǎn),屬于夫妻共同財產(chǎn),那么在上述職業(yè)活動中產(chǎn)生的債務,無論是夫妻雙方共同發(fā)生的,或者是分別以個人名義發(fā)生的,都應屬于夫妻共同債務,共同財產(chǎn)都應是責任財產(chǎn)?！霸诜蚱薰餐w中,并不僅僅是財富增值才是共同的。如果夫妻各方都受益于積極財產(chǎn)增長,那么也應該承擔消極財產(chǎn)的發(fā)生——婚姻期間的負債”。④Philippe Malaurie, Laurent Aynès, Droit des régimes matrimoniaux, 6ère édition, LGDJ, 2017, p.217.“夫妻共同體并不僅僅是為了滿足家庭生活的需要。它同樣扮演著強化夫妻資信的共同存錢罐的作用,更何況夫妻雙方的收入共同組成了這一共同體。如果僅僅夫妻雙方共同締結(jié)的債務才能以共同財產(chǎn)予以清償,那么夫妻的商業(yè)法律活動將陷入重大的障礙?！雹貾hilippe Malaurie, Laurent Aynès, Droit des régimes matrimoniaux, 6ère édition, LGDJ, 2017, p.223.

四、債務與管理相統(tǒng)一原則

“債務與管理相統(tǒng)一原則”,又稱“積極管理與消極管理相統(tǒng)一原則”,是指:“夫妻每一方都應以其管理的財產(chǎn)承擔債務”。②V. Nadège Mouligner-Baud, Passif propre et passif commun: Obligation et contribution à la dette en régime légal, n°16,JurisClasseur Civil Code, Avril2016.“債務與管理相統(tǒng)一原則”主要是夫妻債務的清償原則,同時也是夫妻債務的認定原則。“管理即信譽”,這一原則是維護交易秩序、保障交易安全的需要,也是私法自治原則的要求。文首問題(4)至問題(6),都與“債務與管理相統(tǒng)一原則”密切相關。

(一)財產(chǎn)管理

在不同的財產(chǎn)制中,夫妻財產(chǎn)集合體由不同的部分組成,而對于不同的組成部分,各立法例賦予了夫妻各方不同的管理權(quán),由此形成了獨立管理、競合管理、共同管理等多種管理方式。③在夫妻一方的職業(yè)活動領域,還成立所謂的“排他管理”方式。

1.個人財產(chǎn)之“獨立管理”

在一切夫妻財產(chǎn)制中,夫妻財產(chǎn)集合體都包含個人財產(chǎn),例如,個人生活用品、人身損害賠償金等?，F(xiàn)代民法以個人獨立、私法自治為基本理念,就夫妻各自的個人財產(chǎn),均賦予其“獨立管理”的權(quán)利。

這里所謂的“獨立管理”(independent administration),是指夫妻各方對財產(chǎn)享有獨立的、排他的管理權(quán)。需注意的是,在所得參與制中,夫妻財產(chǎn)集合體雖然由四個部分組成:夫一方的保留財產(chǎn)、所得財產(chǎn);妻一方的保留財產(chǎn)、所得財產(chǎn),但是,在財產(chǎn)制期間,各組成財產(chǎn)均歸夫妻各方個人所有,因此就財產(chǎn)管理而言,原則上也成立“獨立管理”。

2.共同財產(chǎn)之“競合管理”

在所得共同制中,就共同財產(chǎn)的管理,存在兩種不同的立法例:“競合管理”(concurring administration)和“共同管理”(joint administration)。

有的立法例以“競合管理”為原則,例如,《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》和《法國民法典》。所謂“競合管理”,是指夫妻每一方都有權(quán)單獨地管理和處分共同財產(chǎn)。共同財產(chǎn)的“競合管理”方式致力于實踐共同財產(chǎn)制下的夫妻個人自治。在采“競合管理”方式的立法中,原則上,夫妻每一方都對共同財產(chǎn)享有平等的、單獨的管理權(quán),換言之,夫妻每一方都有權(quán)單獨管理共同財產(chǎn);例外的,對于重要的財產(chǎn)管理行為,如,不動產(chǎn)處分、擔保借款、重要的贈與,則要求夫妻雙方共同管理。

3.共同財產(chǎn)之“共同管理”

在所得共同制中,就共同財產(chǎn)的管理,有的立法例以“共同管理”為原則,例如,奧地利、匈牙利。①See Boele-Woelki, Ferrand, Beilfuss etc. ed., Principles of European Family Law Regarding Property Relations Between Spouse, Cambridge-Antwerp-Portand: Intersentia, 2013.在這些立法例中,除家庭日常生活需要之外的一切共同財產(chǎn)的管理,都要求夫妻雙方共同進行或者經(jīng)另一方同意?！肮餐芾怼蹦Ｊ絺?cè)重強調(diào)婚姻家庭的團體主義價值。

如前所述,在采共同財產(chǎn)“競合管理”方式的立法中,對于重要的財產(chǎn)管理行為,例如,不動產(chǎn)處分、擔保、借款、重要的贈與,也須夫妻雙方共同管理。此外,某些具有特殊性質(zhì)的財產(chǎn),無論性質(zhì)如何,其處分,均須夫妻雙方共同管理。例如,家庭住所、家庭用品。家庭住所、家庭用品是維系婚姻家庭生活的基本物質(zhì)要素,具有特殊性。以促進家庭共同生活為目的,各立法例均在夫妻財產(chǎn)制的一般規(guī)定中對這類財產(chǎn)設置了特別保護規(guī)則。就管理而言,各立法例大多規(guī)定:無論在何種財產(chǎn)制中,無論家庭住所、家庭用品屬于共同財產(chǎn)還是個人財產(chǎn),其處分行為(act of disposal),均須夫妻雙方共同為之,或者須經(jīng)另一方配偶的同意。②參見《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》第4:5條;《法國民法典》第215條第3款。

(二)“債務與管理相統(tǒng)一原則”的表現(xiàn)

所謂“債務與管理相統(tǒng)一原則”則是指,“債務負擔”應與“財產(chǎn)管理權(quán)分配”相統(tǒng)一,即,夫妻各方都應以并僅以其管理的財產(chǎn)負擔債務,具體而言:一方面,夫妻各方有權(quán)管理的財產(chǎn),是其發(fā)生債務的責任財產(chǎn);另一方面,夫妻各方無權(quán)管理的財產(chǎn),不是該債務的責任財產(chǎn)?！皞鶆张c管理相統(tǒng)一原則”的主要表現(xiàn)包括:債務與個人財產(chǎn)管理相統(tǒng)一,債務與“競合管理”相統(tǒng)一,債務與“共同管理”相統(tǒng)一,債務與管理權(quán)撤銷相統(tǒng)一。

1.債務與個人財產(chǎn)管理相統(tǒng)一

如前所述,無論在何種財產(chǎn)制中,對于個人財產(chǎn)而言,夫妻每一方都享有獨立的排他的管理權(quán)。由此,根據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”,個人財產(chǎn)應是其管理者發(fā)生債務的責任財產(chǎn),具體而言:首先,對于夫妻一方發(fā)生的債務,無論性質(zhì)是個人債務(如婚前債務),還是共同債務(如職業(yè)債務),舉債配偶方的個人財產(chǎn)均為該債務的責任財產(chǎn);相對應地,由于舉債配偶方并不對另一方配偶的個人財產(chǎn)享有管理權(quán),因此,除非成立法定的夫妻連帶債務(如因家庭日常生活需要發(fā)生的債務),另一方配偶的個人財產(chǎn)都不是該債務的責任財產(chǎn)。其次,對于夫妻共同發(fā)生的債務,除夫妻共同財產(chǎn)外,夫妻各自的個人財產(chǎn)也應是該債務的責任財產(chǎn)。③這里有所疑問的是,夫妻雙方共同發(fā)生的債務,成立多數(shù)人之債,而對于這一多數(shù)人之債,究竟性質(zhì)上屬于連帶債務還是按份債務,各立法例的規(guī)定有所不同,理論上也存有爭議。See Boele-Woelki, Ferrand, Beilfuss etc. ed., Principles of European Family Law Regarding Property Relations Between Spouse, Cambridge-Antwerp-Portand: Intersentia, 2013.

文首問題(6)的答案,是“債務與個人財產(chǎn)管理相統(tǒng)一”規(guī)則的適用結(jié)果。我國有學者主張區(qū)分夫妻共同債務(community debt)和連帶債務(joint and several liability),其理論依據(jù)即在于“債務與個人財產(chǎn)管理相統(tǒng)一”規(guī)則:既然夫妻一方不對另一方配偶的個人財產(chǎn)享有管理權(quán),那么其個人名義發(fā)生的債務,無論性質(zhì)上是個人債務還是共同債務,只要不成立法定連帶債務,另一方配偶的個人財產(chǎn)都不是該債務的責任財產(chǎn)。

《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》在所得參與制和所得共同制中,都完全貫徹適用了“債務與個人財產(chǎn)管理相統(tǒng)一”規(guī)則。以所得共同制為例。就個人財產(chǎn)的管理,《原則》采“獨立管理”方式,即,夫妻每一方都有權(quán)獨立地管理自己的個人財產(chǎn)(第4:47條)。由此,依據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”:首先,對于夫妻一方發(fā)生的債務,如果該債務僅成立個人債務(如婚前債務),舉債配偶方的個人財產(chǎn)是其個人債務的責任財產(chǎn)(第4:43條第1款第1項);如果該債務成立共同債務(如職業(yè)債務),除共同財產(chǎn)外,舉債配偶方的個人財產(chǎn)仍是其責任財產(chǎn)(第4:42條第1款)。同時,對《原則》第4:42條進行體系解釋可以得出:除非成立法定連帶債務,夫妻另一方的個人財產(chǎn)并不成立該債務的責任財產(chǎn)。①《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》4:42條是關于“夫妻共同債務清償”的規(guī)定:(1)共同債務應以共同財產(chǎn)和舉債配偶方的個人財產(chǎn)為清償;(2)如果成立夫妻連帶債務,該債務也可以以夫妻每一方的個人財產(chǎn)清償。其次,對于夫妻雙方共同發(fā)生的債務,除共同財產(chǎn)外,夫妻各自的個人財產(chǎn)同樣是該債務的責任財產(chǎn)。

《法國民法典》的各財產(chǎn)制也完全貫徹了“債務與個人財產(chǎn)管理相統(tǒng)一”規(guī)則。同樣以所得共同制為例。就夫妻個人財產(chǎn)的管理,《法國民法典》賦予夫妻每一方獨立的、排他的管理權(quán)(第1428條),即“獨立管理”,由此,依據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”:首先,無論是夫妻一方發(fā)生的債務,還是夫妻雙方共同發(fā)生的債務,無論該債務性質(zhì)上是個人債務還是共同債務,舉債配偶方的個人財產(chǎn)都是該債務的責任財產(chǎn);其次,對于夫妻一方發(fā)生的債務,由于舉債配偶方并不對另一方配偶的個人財產(chǎn)享有管理權(quán),因此,除非成立法定夫妻連帶債務(因家庭日常生活需要發(fā)生的債務),另一方配偶的個人財產(chǎn)不是該債務的責任財產(chǎn)(第1418條)。

2.債務與“競合管理”相統(tǒng)一

如前所述,對于共同財產(chǎn)的管理,有“共同管理”模式和“競合管理”模式之區(qū)分。在“競合管理”模式下,除重要的財產(chǎn)管理行為外,夫妻每一方對共同財產(chǎn)都享有單獨的管理權(quán),那么依據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”:首先,對于夫妻一方發(fā)生的債務,既然其對共同財產(chǎn)享有單獨的管理權(quán),因此該債務成立共同債務,不僅舉債配偶方的個人財產(chǎn)為責任財產(chǎn),而且其有權(quán)管理的共同財產(chǎn)也應是責任財產(chǎn);其次,同樣由于舉債配偶方并不對另一方配偶的個人財產(chǎn)享有管理權(quán),因此,除非成立法定連帶債務,非舉債配偶方的個人財產(chǎn)也不是該債務的責任財產(chǎn)。然后,對于夫妻雙方共同發(fā)生或者經(jīng)另一方同意發(fā)生的債務,當然也應成立共同債務,夫妻各自的個人財產(chǎn)和共同財產(chǎn)都是該債務的責任財產(chǎn)。

文首問題(4)關于夫妻一方侵權(quán)債務的性質(zhì)問題,除了如上文所述取決于“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”外,也和“債務與競合管理相統(tǒng)一”規(guī)則密切相關:即使采《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》的狹義立場,夫妻一方的侵權(quán)債務,盡管原則上不成立共同債務,但是如果該債務是在使用管理共同財產(chǎn)中發(fā)生的,仍然應成立夫妻共同債務。

《法國民法典》在所得共同制中完全貫徹了“債務與競合管理相統(tǒng)一”規(guī)則。就共同財產(chǎn)的管理,《法國民法典》采“競合管理”模式,即,原則上,除重要的財產(chǎn)處分行為外,夫妻每一方都有權(quán)單獨管理共同財產(chǎn)并為處分(第1421條)。由此依據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”,對于夫妻一方發(fā)生的債務,無論其發(fā)生原因如何,除舉債配偶方的個人財產(chǎn)外,夫妻共同財產(chǎn)都是該債務的責任財產(chǎn)(第1413條);當然,同樣地,非舉債配偶方的個人財產(chǎn)也不是該債務的責任財產(chǎn)。對于夫妻一方發(fā)生的侵權(quán)債務,依據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”,在法國法中同樣屬于夫妻共同債務,應以共同財產(chǎn)為清償。事實上,《法國民法典》關于夫妻共同債務認定的“婚內(nèi)標準”,既是“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,也是“債務與管理相統(tǒng)一原則”的適用結(jié)果。

《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》有所不同,僅部分遵循了“債務與競合管理相統(tǒng)一”規(guī)則。在所得共同制中,《原則》同樣采“競合管理”模式,即,除重要管理行為外,夫妻每一方都有權(quán)管理共同財產(chǎn)(第4:44條第1款)。依據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”,既然夫妻每一方都有權(quán)管理共同財產(chǎn),那么夫妻一方發(fā)生的債務,無論其發(fā)生原因如何,原則上共同財產(chǎn)都應屬于責任財產(chǎn)。但是,《原則》限制了“債務與管理相統(tǒng)一原則”的適用,僅在第4:40條第4項規(guī)定:夫妻一方在使用管理共同財產(chǎn)中發(fā)生的債務,屬于共同債務。由此,除使用管理共同財產(chǎn)發(fā)生的債務,以及《原則》第4:40條規(guī)定的其他共同債務外,①《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》第4:40條規(guī)定共同債務包括:(a)夫妻雙方共同發(fā)生的債務;(b)夫妻一方為滿足家庭生活需要發(fā)生的債務;(c)撫養(yǎng)子女的債務;(d)夫妻一方管理使用共同財產(chǎn),或者為共同財產(chǎn)利益發(fā)生的債務;(e)與夫妻職業(yè)活動有關的債務;(f)與屬于共同財產(chǎn)的贈與或遺贈相關的債務;(g)其他不能證明屬于個人債務的債務。夫妻一方的財產(chǎn)管理行為,原則上不成立共同債務,不以共同財產(chǎn)為責任財產(chǎn)。當然,夫妻一方使用管理共同財產(chǎn)發(fā)生的債務,成立共同債務,應以共同財產(chǎn)為清償,這本身也是“債務與管理相統(tǒng)一原則”的體現(xiàn)。

3.債務與“共同管理”相統(tǒng)一

在就共同財產(chǎn)采“共同管理”的模式下,除因家庭日常生活需要的管理外,其他一切共同財產(chǎn)的管理,都要求夫妻雙方共同為之或者經(jīng)另一方配偶的同意,夫妻任何一方都無權(quán)單獨管理共同財產(chǎn)。由此,依據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”:對于夫妻雙方共同發(fā)生或者經(jīng)另一方同意而發(fā)生的債務,成立共同債務,除夫妻各自的個人財產(chǎn)外,共同財產(chǎn)也是該債務的責任財產(chǎn);對于夫妻一方發(fā)生的債務,除成立法定連帶債務外(因家庭日常生活需要發(fā)生的債務),原則上僅是夫妻一方的個人債務,其責任財產(chǎn)應僅限于舉債配偶方的個人財產(chǎn),共同財產(chǎn)并非該債務的責任財產(chǎn);并且,如果夫妻一方未經(jīng)另一方同意而單獨管理共同財產(chǎn),該行為性質(zhì)上屬越權(quán)行為,由此產(chǎn)生的債務可撤銷。

在“競合管理”模式中,對于不動產(chǎn)處分、擔保借款、重要贈與等重大財產(chǎn)管理行為,仍要求夫妻雙方共同管理,由此,同樣有上述共同管理與債務負擔相統(tǒng)一規(guī)則的適用,即,如果夫妻一方未經(jīng)另一方同意而單獨為重大財產(chǎn)管理行為,該行為性質(zhì)上屬越權(quán)行為,由此產(chǎn)生的債務可撤銷。此外,對于家庭住所、家庭用品之類的特殊財產(chǎn),如前所述,各立法例大多要求夫妻雙方“共同管理”,由此,如果夫妻一方未經(jīng)另一方同意而單獨為管理,該行為性質(zhì)上同樣屬于越權(quán)行為。

《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》完全貫徹了“債務與共同管理相統(tǒng)一”規(guī)則:首先,就重要的財產(chǎn)行為,《原則》要求夫妻雙方共同管理?！对瓌t》規(guī)定了三種須夫妻雙方“共同管理”的重要財產(chǎn)行為:不動產(chǎn)的取得、轉(zhuǎn)讓和抵押;重要借款、保證和擔保;重要的贈與行為(第4:45條)。由此,依據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”,上述重要財產(chǎn)行為,夫妻一方未經(jīng)另一方同意而單獨為之,性質(zhì)上屬于越權(quán)行為,夫妻另一方有權(quán)申請撤銷(第4:46條)。其次,就家庭住所、家庭用品這類特殊性質(zhì)的財產(chǎn)處分,《原則》也在一般規(guī)定中設置了類似的規(guī)則(第4:5條):無論家庭住所、家庭用品是個人財產(chǎn)還是共同財產(chǎn),夫妻一方擅自處分,另一方有權(quán)申請撤銷。

《法國民法典》同樣嚴格遵循了“債務與共同管理相統(tǒng)一”規(guī)則:首先,對重要的財產(chǎn)處分行為,《法國民法典》也采“共同管理”方式,如,不動產(chǎn)、營業(yè)財產(chǎn)處分(第1424條),農(nóng)地、工業(yè)用地出租(第1425條)等,均須夫妻雙方共同管理或者經(jīng)另一方的同意。由此,依據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”,《法國民法典》規(guī)定:夫妻一方未經(jīng)另一方同意而為重要的財產(chǎn)處分行為,性質(zhì)上是越權(quán)管理,行為相對無效,另一方配偶可以申請撤銷,除斥期間為2年(第1427條)。其次,對于保證、借款等具有“危險性”“不公平性”的管理行為,①Philippe Malaurie, Laurent Aynès, Droit des régimes matrimoniaux, 6ère édition, LGDJ, 2017, p.228.《法國民法典》設置了比上述重要財產(chǎn)更為嚴格管理方式,要求或者夫妻雙方共同為之,或者須經(jīng)另一方配偶的明示同意(第1415條)。由此,依據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一”規(guī)則,夫妻一方發(fā)生的保證和借款,不成立夫妻共同債務,而僅以舉債配偶方的個人財產(chǎn)為責任財產(chǎn)。對于保證和借款,《法國民法典》甚至進一步規(guī)定,即使在非舉債配偶方明示同意的情況下,其個人財產(chǎn)也不成立責任財產(chǎn)(第1415條)。最后,《法國民法典》同樣對家庭住所、家庭用品設置了特殊保護規(guī)則,對這類財產(chǎn),夫妻任一方均不得擅自處分;如果未經(jīng)另一方配偶同意而為處分,另一方配偶有權(quán)申請撤銷,除斥期間為1年(第215條第3款)。

4.債務與“管理權(quán)撤銷”相統(tǒng)一

就夫妻財產(chǎn)管理,不少立法例設有管理權(quán)撤銷制度。所謂“管理權(quán)撤銷”是指,在夫妻一方不具備財產(chǎn)管理能力時,例如,無行為能力、被監(jiān)禁、欺詐管理、嚴重的錯誤管理等情形下,另一方配偶可以向有權(quán)機關申請撤銷其個人財產(chǎn)或共同財產(chǎn)管理權(quán)。②參見《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》第4:48條;《法國民法典》第1426條。在夫妻一方被撤銷財產(chǎn)管理權(quán)的情形下,其所為的行為,性質(zhì)上屬于越權(quán)行為,根據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”,由此產(chǎn)生的債務可撤銷。

文首問題(5)涉及的主要就是“債務與管理權(quán)撤銷相統(tǒng)一”規(guī)則。根據(jù)這一規(guī)則,賭博、吸毒、從事導致家庭財務危機的高風險投資等,屬于夫妻一方“管理無能”的情形,夫妻另一方可以申請撤銷其管理權(quán),由此,被撤銷管理權(quán)一方所為的行為,屬越權(quán)行為,可撤銷。

《歐洲夫妻財產(chǎn)關系原則》(第4:48條)和《法國民法典》(第1426條、第1429條)都確立了財產(chǎn)管理權(quán)撤銷制度,規(guī)定在夫妻一方不能為意思表示、欺詐管理等情形下,另一方可以申請撤銷其財產(chǎn)管理權(quán)。依據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”,被撤銷管理權(quán)的夫妻一方所為的財產(chǎn)管理行為,性質(zhì)上相對無效,另一方配偶有權(quán)申請撤銷。

(三)理論基礎

“債務與管理相統(tǒng)一原則”是維護交易秩序、保障交易安全的需要。對此,Nadège Mouligner-Baud 闡釋道:“只有管理權(quán)和責任財產(chǎn)相統(tǒng)一,立法者所確立的管理權(quán)規(guī)則才是有效的。如果一方配偶不能以他(她)所管理的財產(chǎn)承擔責任,那么債權(quán)人必然要求另一方配偶的介入,這樣立法者所賦予一方配偶的排他的單獨管理權(quán)就是空想。這里,管理即信譽?！雹跱adège Mouligner-Baud, Passif propre et passif commun: Obligation et contribution à la dette en régime légal, n°3,JurisClasseur Civil Code, Avril2016.

“債務與管理相統(tǒng)一原則”也是私法自治原則的要求。私法自治的核心要義在于“自己行為、自己責任”?！皞鶆张c管理相統(tǒng)一原則”體現(xiàn)了這一要求:一方面,對于舉債配偶方而言,以其管理的財產(chǎn)承擔責任,是“自己行為、自己責任”的當然之理;另一方面,對于非舉債配偶方而言,對非因自己行為發(fā)生的債務,其個人財產(chǎn)不成立責任財產(chǎn),也是“自己行為、自己責任”的邏輯必然。④這里可能產(chǎn)生疑問的是,對于夫妻一方發(fā)生的債務,如果共同財產(chǎn)成立責任財產(chǎn),是否有違于私法自治原則?我國不少學者甚至以此為依據(jù),力主夫妻一方發(fā)生的債務,共同財產(chǎn)原則上不應成立夫妻一方發(fā)生債務的責任財產(chǎn)。這種觀點是值得商榷的,原因在于:共同財產(chǎn)制的本質(zhì)特征是夫妻雙方的財產(chǎn)混同,而財產(chǎn)混同必然導致人格的混同,而上述混同的邏輯焦點即在“共同財產(chǎn)”。

正如Fran?ois Terré所總結(jié)的:“在管理權(quán)和債權(quán)人的責任財產(chǎn)之間建立邏輯平衡,這主要是基于兩點考慮:一方面,共同財產(chǎn)管理權(quán)要高效行使,需要保障第三人的交易安全,而第三人的交易安全是通過責任財產(chǎn)盡可能擴張實現(xiàn)的;另一方面,就和第三人關系而言,如果夫妻一方的行為不能使共同財產(chǎn)負擔責任的話,夫妻各方的個人獨立就無從得到保障?！雹貴ran?ois Terré, Philippe Simler, Les régimes matrimoinaux,7ère édition,Dalloz,2015, n°382.

五、雙重統(tǒng)一原則下的問題解決

對于文首問題(1)至(6),上文已經(jīng)根據(jù)“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”“債務與管理相統(tǒng)一原則”分別進行了解答。然而,仍有必要回到我國《民法典》的框架下尋求答案。

(一)《民法典》第1064條的解釋方向

《民法典》第1064條共兩款,規(guī)定了夫妻共同債務發(fā)生的三種情形:第一,夫妻雙方共同意思表示發(fā)生的債務:第二,夫妻一方因家庭日常生活需要發(fā)生的債務;第三,債權(quán)人能夠證明用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營的夫妻一方發(fā)生的債務。據(jù)此,在我國《民法典》的框架下,判斷某一債務,究竟是夫妻共同債務,還是個人債務,考量標準主要有三個:是否成立夫妻“共同意思”?是否屬于“家庭日常生活需要”?是否用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營?

“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”“債務與管理相統(tǒng)一原則”是夫妻債務制度的基本原則,適用于一切夫妻財產(chǎn)制?！睹穹ǖ洹返?064條之解釋,應以雙重統(tǒng)一原則為依據(jù),尤其是夫妻一方發(fā)生的用于“共同生活”“共同生產(chǎn)經(jīng)營” 的債務。依據(jù)歷史解釋、體系解釋的方法,這類債務應解釋為:與夫妻共同財產(chǎn)的取得、使用、管理和保全相關的債務。②參見羅瑤:《于私法自治與團體主義之間:〈民法典〉夫妻共同債務認定規(guī)則的解釋方向》,載《中國政法大學學報》2022年第6期,第252-253頁。

(二)問題之解答

根據(jù)雙重統(tǒng)一原則,在《民法典》第1064條確立的三大標準框架下,可以嘗試對文首問題(1)至問題(6)做解答如下。

1.夫妻一方職業(yè)活動發(fā)生的債務

在所得共同制中,既然夫妻一方在職業(yè)活動中取得的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn),那么根據(jù)“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,夫妻一方在職業(yè)活動中發(fā)生的債務應屬于夫妻共同債務,應以共同財產(chǎn)為清償。在我國《民法典》框架下,應將夫妻一方的職業(yè)債務解釋為“用于夫妻共同生活”的債務,即,與夫妻共同財產(chǎn)“取得”相關的債務,從而成立夫妻共同債務。

2.與繼承、遺贈、贈與相關的債務

依據(jù)我國《民法典》第1062條、第1063條,在所得共同制中,繼承、遺贈、贈與的財產(chǎn),原則上為夫妻共同財產(chǎn),但在指定歸夫妻一方所有時,為夫妻一方的個人財產(chǎn)。由此,如果遺贈、贈與、繼承的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn),依據(jù)“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,應將相關債務解釋為“用于夫妻共同生活”的債務,認定為夫妻共同債務;反之,如果遺贈、贈與的財產(chǎn)指定為夫妻一方個人所有,那么同樣依據(jù)“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,與此相關的債務應僅成立夫妻個人債務。

3.債務性質(zhì)存疑時的規(guī)則

在所得共同制中,如果在財產(chǎn)性質(zhì)存疑時,有“共同財產(chǎn)推定規(guī)則”成立,那么依據(jù)“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”,在債務性質(zhì)存疑時,應成立“共同債務推定規(guī)則”。

我國《民法典》及最新的《婚姻家庭編解釋一》并未確立“財產(chǎn)推定”規(guī)則,“債務推定”規(guī)則更是未見討論。然而,應特別注意最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第7條。依據(jù)這一條文,(財產(chǎn))難以確定是個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)的,人民法院應按夫妻共同財產(chǎn)處理。此即共同財產(chǎn)推定規(guī)則。在《民法典》實施過程中,司法實務是否應該重新明確這一共同財產(chǎn)推定規(guī)則,并進而確立共同債務推定規(guī)則,是今后我國學理應該進一步討論的問題。

4.夫妻一方發(fā)生的侵權(quán)債務

我國《民法典》第1064條僅規(guī)定了“合意型夫妻債務”,對夫妻一方發(fā)生的侵權(quán)債務如何認定,未設置相關規(guī)定。有學者主張將這類侵權(quán)債務認定為夫妻共同債務,并輔以“有限責任+追償權(quán)”規(guī)則體系。①參見葉名怡:《民法典視野下夫妻一方侵權(quán)債務的清償》,載《法商研究》2021年第1期,第23-38頁。這本質(zhì)上是對“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”采廣義的“時間”立場。需注意的是,我國民法典既未區(qū)分共同債務和連帶債務,也未區(qū)分夫妻債務外部關系和內(nèi)部關系,并且也沒有賦予非舉債配偶方追償權(quán),在此框架下,將夫妻一方發(fā)生的所有侵權(quán)債務都認定為夫妻共同債務,在利益平衡機制上值得商榷。

可能的折中方法是,僅在兩種情況下,確認夫妻一方的侵權(quán)債務為夫妻共同債務:第一,夫妻一方為了共同財產(chǎn)利益而發(fā)生的侵權(quán)債務。這類債務可解釋為“用于夫妻共同生活”的債務,從而成立夫妻共同債務,此即對“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”采狹義的“來源”立場;第二,夫妻一方在使用管理共同財產(chǎn)中發(fā)生的侵權(quán)債務。對于這類債務,也可通過同樣的解釋路徑,將之解釋為“用于夫妻共同生活”的債務,從而也成立夫妻共同債務,此即“債務與管理相統(tǒng)一原則”的適用。

5.夫妻一方賭博、吸毒或高風險投資等發(fā)生的債務

《婚姻家庭編解釋一》第34條第2款規(guī)定:夫妻一方在從事賭博、吸毒等違法犯罪活動中所負債務,不予保護。法律行為違法,當屬無效,這一點毋庸置疑。有所疑義的是,如果是夫妻一方為了籌措賭資、毒資而為合法行為,例如,買賣、借貸等,該行為效力又如何?依據(jù)民法一般法理,目的不法,不影響行為本身的效力,似可得出法律行為有效的結(jié)論。但這顯然不能實現(xiàn)保護非舉債配偶方利益以及婚姻家庭生活的目的。

如上文所述,這一問題的解決有待于夫妻財產(chǎn)管理權(quán)撤銷制度的建立,即,在夫妻一方不具備財產(chǎn)管理能力時,例如,無行為能力、嚴重管理不善、欺詐管理等情形時,允許夫妻另一方申請撤銷其財產(chǎn)管理權(quán)。由此,依據(jù)“債務與管理相統(tǒng)一原則”,被撤銷管理權(quán)的夫妻一方所為的行為,屬于越權(quán)行為,從而可撤銷。夫妻財產(chǎn)管理權(quán)撤銷制度,對于解決因賭博、吸毒、高風險投資、欺詐管理等發(fā)生的夫妻債務問題,具有重要的意義。

6.共同債務與連帶債務之區(qū)別

如前所述,我國有學理主張區(qū)分夫妻共同債務和連帶債務,認為在夫妻共同債務中,除非成立法定連帶債務(因家庭日常生活需要發(fā)生的債務),非舉債配偶方的個人財產(chǎn)不是該債務的責任財產(chǎn)。這一主張的依據(jù)在于“債務與管理相統(tǒng)一原則”:既然舉債配偶方并不對夫妻另一方的個人財產(chǎn)享有管理權(quán),那么,原則上,另一方配偶的個人財產(chǎn)不是該債務的責任財產(chǎn)。

六、結(jié)論

如果說法律的生命是經(jīng)驗,那么法律的根基則是邏輯?；橐黾彝ド钍酋r活而具體的,但婚姻家庭法絕不是規(guī)則的雜亂堆砌,它有著內(nèi)在嚴密的邏輯體系,這是婚姻家庭法律制度的根本基礎。

夫妻債務制度的基本法理何在?夫妻債務認定和清償應遵循何種原則?這些問題的答案根植于夫妻財產(chǎn)法本身。夫妻財產(chǎn)法律制度由財產(chǎn)、債務、管理以及解散四個部分組成,在體例上,夫妻債務制度位于夫妻財產(chǎn)制度之后,夫妻財產(chǎn)管理制度之前;從內(nèi)容上看,它既決定于夫妻財產(chǎn)制度,又受制于財產(chǎn)管理制度,由此形成了夫妻債務認定與清償?shù)碾p重統(tǒng)一原則:“債務與財產(chǎn)相統(tǒng)一”“債務與管理相統(tǒng)一”?！皞鶆张c財產(chǎn)相統(tǒng)一原則”是指,夫妻財產(chǎn)集合體中的各組成部分應負擔與之相關的債務。其中,債務與財產(chǎn)“相關性”的判斷,主要應以“時間”“來源”等因素為標準?！皞鶆张c管理相統(tǒng)一原則”則是指,夫妻每一方都應以并僅以其管理的財產(chǎn)承擔債務。具體而言:一方面,夫妻各方有權(quán)管理的財產(chǎn),是其發(fā)生債務的責任財產(chǎn);另一方面,夫妻各方無權(quán)管理的財產(chǎn),不是其發(fā)生債務的責任財產(chǎn)。夫妻債務制度的雙重統(tǒng)一原則,既是民法公平原則、私法自治原則的體現(xiàn),也是維護交易秩序、保障交易安全的需要,更是夫妻財產(chǎn)法律制度體系化、科學化的要求。