林嘉琳

（湖南工業(yè)大學(xué)，湖南 株洲 412000）

0 引言

中國(guó)作為一個(gè)擁有五千多年悠久文明歷史的文化大國(guó)享譽(yù)世界。習(xí)近平總書記2022 年9 月20 日在為《復(fù)興文庫》作的題為《在復(fù)興之路上堅(jiān)定前行》的序言中指出，“要堅(jiān)定文化自信、增強(qiáng)文化自覺”。品牌文化在為文化復(fù)興的道路上發(fā)揮著重要的作用，然而在塑造品牌文化這一過程中，商標(biāo)卻頻現(xiàn)被惡意搶注、囤積事件，擾亂商標(biāo)注冊(cè)的正常秩序。這不但不利于我們良好的營(yíng)商環(huán)境的建立，還助長(zhǎng)了商標(biāo)惡意競(jìng)爭(zhēng)之風(fēng)，影響了我國(guó)優(yōu)秀品牌文化的培育，妨礙了商品經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展。

1 商標(biāo)使用意圖

一般而言，使用意圖是指一種思考方式，是人意識(shí)的活動(dòng)。而商標(biāo)使用意圖是對(duì)商標(biāo)使用的主觀限定，它要求商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人有將商標(biāo)用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，使得商標(biāo)實(shí)際使用真實(shí)發(fā)生的主觀想法[1]。人的使用意圖雖是復(fù)雜抽象的，但并非無跡可尋，商標(biāo)使用意圖亦然，人們注冊(cè)或者使用商標(biāo)通常是建立在某種特定的意圖上的。在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)中，被控侵權(quán)人惡意的商標(biāo)使用意圖認(rèn)定的關(guān)鍵就在于其主觀上的明知或應(yīng)知，即指商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人主觀上對(duì)注冊(cè)或者使用的商標(biāo)意圖存在過錯(cuò)，因而需要對(duì)其追責(zé)。

在2019 年新《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》重要修改中，第4 條禁止“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)”，增添的內(nèi)容強(qiáng)調(diào)了商標(biāo)使用目的和申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)動(dòng)機(jī)的非惡意，并對(duì)商標(biāo)使用意圖做了要求：商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)人不僅需要對(duì)商標(biāo)具有真實(shí)的使用意圖，同時(shí)其使用意圖應(yīng)當(dāng)是善意的[1]。2020 年《商標(biāo)侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)》的第七條亦將商標(biāo)的使用意圖作為考察商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)與使用的綜合考慮的因素。商標(biāo)使用意圖的提出為規(guī)制商標(biāo)囤積與惡意注冊(cè)行為提供了新的制度探索契機(jī)。

2 惡意商標(biāo)使用意圖的表現(xiàn)

2.1 商標(biāo)囤積

商標(biāo)囤積指自然人或者組織不具有真實(shí)的使用意圖而進(jìn)行的大量申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的行為。商標(biāo)囤積者申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)數(shù)目往往超出其正常經(jīng)營(yíng)需求的范圍，并不會(huì)將商標(biāo)投入真實(shí)的經(jīng)營(yíng)使用中，因而推知其對(duì)超出經(jīng)營(yíng)需求范圍的商標(biāo)缺乏真實(shí)的使用意圖[2]。商標(biāo)資源并非不可窮竭，特別是許多具有特殊象征意義的商標(biāo)，以及許多經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人苦心經(jīng)營(yíng)但未注冊(cè)的商標(biāo)，被他人惡意搶注、囤積后，該部分資源將無法發(fā)揮其應(yīng)有的經(jīng)濟(jì)效益。

商標(biāo)囤積不但會(huì)影響商標(biāo)權(quán)利人的商標(biāo)權(quán)益，還會(huì)破壞營(yíng)商環(huán)境，損害市場(chǎng)的良性競(jìng)爭(zhēng)。商標(biāo)囤積者不是依據(jù)其所提供的商品或服務(wù)的需求申請(qǐng)注冊(cè)和使用注冊(cè)商標(biāo)，而是采取職業(yè)化的方式蓄意地囤積大量商標(biāo)，然后把所注冊(cè)到的商標(biāo)作為商品出售給潛在的購(gòu)買者，使得大量的商標(biāo)成為純粹的商品流通于市面上[3]，脫離了商標(biāo)的實(shí)質(zhì)功能。以第13675000 號(hào)的“閃銀”商標(biāo)宣告無效案為例，武漢中郡校園服務(wù)有限公司在2013 年12 月對(duì)“閃銀”商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)申請(qǐng)，2015 年2月14 日獲準(zhǔn)，核定使用在保險(xiǎn)、擔(dān)保、信托、金融貸款、金融服務(wù)、信用卡服務(wù)、電子轉(zhuǎn)賬等第36 類服務(wù)上。同年12 月7 日，北京閃銀奇異科技有限公司對(duì)該系爭(zhēng)商標(biāo)提請(qǐng)宣告無效，主張中郡公司成立以來前后在四十五個(gè)類別申請(qǐng)注冊(cè)涵蓋該系爭(zhēng)商標(biāo)在內(nèi)的共計(jì)1049 件商標(biāo)，中郡公司無實(shí)際使用爭(zhēng)議商標(biāo)的意圖，而是意圖獲得高額轉(zhuǎn)讓費(fèi)來牟取非法利益。此外，其中郡公司股東劉某、傅某還成立數(shù)家公司用來搶注和囤積商標(biāo)，包括兩家專業(yè)的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)。在閃銀公司對(duì)該系爭(zhēng)商標(biāo)提請(qǐng)宣告無效后，中郡公司并未在規(guī)定期限內(nèi)作出答辯。綜合考慮以上情形，中郡公司申請(qǐng)注冊(cè)的系爭(zhēng)商標(biāo)屬于我國(guó)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第44 條第1 款規(guī)定“其他不正當(dāng)手段”的情形，依法被宣告無效。在實(shí)踐中，爭(zhēng)議商標(biāo)申請(qǐng)人如大量申請(qǐng)注冊(cè)與他人相同或者近似且具有較強(qiáng)顯著性的商標(biāo)，又明顯不具有真實(shí)使用意圖的，構(gòu)成“以其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”的情形，商標(biāo)局可主動(dòng)對(duì)該注冊(cè)商標(biāo)宣告無效，個(gè)人或者其他組織亦可向商標(biāo)局提出無效宣告申請(qǐng)。

2.2 惡意搶注

商標(biāo)惡意搶注是指商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人違背誠(chéng)實(shí)信用的原則，意圖侵害他人在先合法權(quán)益或者是公共利益的行為[4]。在當(dāng)今社會(huì)條件下，商標(biāo)對(duì)企業(yè)的發(fā)展發(fā)揮著獨(dú)特的作用，被人們喻為“商品的臉”“企業(yè)聲譽(yù)的象征”，給企業(yè)的發(fā)展帶來了巨大的促進(jìn)作用。我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)制度所固有的弊病和商標(biāo)所蘊(yùn)含的巨大的潛在經(jīng)濟(jì)價(jià)值使得各類惡意搶注現(xiàn)象屢見不鮮。如在新冠肺炎疫情防疫的期間，許多涉疫標(biāo)志被惡意搶注，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局依法對(duì)“雷神山”“火神山”“鐘南山”在內(nèi)的1500 多件相關(guān)商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)實(shí)行了管制[5]。雷神山醫(yī)院、火神山醫(yī)院作為抗擊新冠肺炎疫情前線醫(yī)院的名稱，是新冠肺炎疫情防疫期間全社會(huì)輿論深切關(guān)注的焦點(diǎn)，是全國(guó)人民同心協(xié)力，堅(jiān)定抗擊疫情的重要標(biāo)志。除雷神山醫(yī)院、火神山醫(yī)院以外的其他申請(qǐng)人如將其作為商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)申請(qǐng)，會(huì)對(duì)社會(huì)造成重大不良的影響。又如2022 年北京冬奧會(huì)期間，眾多企業(yè)、自然人對(duì)冬奧會(huì)吉祥物、運(yùn)動(dòng)健兒的姓名等等冬奧熱門詞匯進(jìn)行非法搶注，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局依法對(duì)包括“冰墩墩”“雪容融”“谷愛凌”在內(nèi)的429 件商標(biāo)申請(qǐng)予以了駁回[6]，顯示了我國(guó)對(duì)嚴(yán)厲打擊商標(biāo)惡意搶注申請(qǐng)和維護(hù)商標(biāo)秩序的決心。而商標(biāo)惡意搶注者非法利用奧運(yùn)會(huì)及奧組委的聲譽(yù)，不但侵害了他人姓名權(quán)以及其他的合法權(quán)益，還給社會(huì)造成了極為惡劣的影響，嚴(yán)重?fù)p害了我國(guó)堅(jiān)定保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的良好形象。各類商標(biāo)惡意搶注行為的頻繁暴發(fā)和屢禁不止，成為維護(hù)我國(guó)商標(biāo)法和商標(biāo)秩序健康發(fā)展面臨的最大的障礙之一。

商標(biāo)的聲譽(yù)、知名度、財(cái)產(chǎn)價(jià)值、品牌價(jià)值的形成并非一朝一夕之功，與商標(biāo)權(quán)利人長(zhǎng)期的智慧、勞動(dòng)或資本投入密不可分，凝聚了商標(biāo)權(quán)利人的心血。然而惡意搶注者不但竊取權(quán)利人的商標(biāo)，更與商標(biāo)囤積者一樣，意圖通過高價(jià)轉(zhuǎn)讓等方式脅迫商標(biāo)需要者購(gòu)買或者獲得訴訟賠償以牟利，嚴(yán)重侵害了商標(biāo)權(quán)利人的利益。自然人和部分企業(yè)也將注冊(cè)商標(biāo)視為“一本萬利”的投資工具，在商標(biāo)交易網(wǎng)站上常年掛有上百萬件商標(biāo)善賈而沽，暴利催生了從注冊(cè)到轉(zhuǎn)售的灰色產(chǎn)業(yè)鏈[7]。ISE（愛適易）是世界五百?gòu)?qiáng)企業(yè)美國(guó)艾默生電氣公司旗下的品牌，其總部設(shè)在美國(guó)威斯康辛州，是享譽(yù)全球的食物垃圾處理器銷售商和制造商。2010—2019 年期間，王某通過其控制的兩家公司，委托一家商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，在多個(gè)類別的商品上注冊(cè)了48 個(gè)與ISE（愛適易）系列商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)。得知商標(biāo)被人惡意注冊(cè)，艾默生公司先后通過提起商標(biāo)異議、申請(qǐng)無效宣告等方式以維護(hù)自己的合法權(quán)益。在判決認(rèn)定王某及兩家公司構(gòu)成惡意搶注商標(biāo)的情況下，他們?nèi)岳^續(xù)搶注商標(biāo)，艾默生公司便向廈門中級(jí)人民法院對(duì)上述侵權(quán)人提起不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)訴訟。最終，廈門中院作出判決，要求王某和他控制的兩家公司立即停止搶注行為，同時(shí)賠償艾默生公司經(jīng)濟(jì)損失160 萬元。本案中王某通過其實(shí)際控制的公司長(zhǎng)期批量申請(qǐng)注冊(cè)與ISE（愛適易）系列商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，并無真實(shí)使用意圖，侵權(quán)主觀惡意明顯。廈門中院通過對(duì)持續(xù)批量的商標(biāo)搶注行為科以停止侵權(quán)、消除影響、賠償損失等民事責(zé)任，實(shí)現(xiàn)了對(duì)嚴(yán)重惡意的搶注商標(biāo)、擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序等違法失信行為的精準(zhǔn)打擊，維護(hù)了公平有序的營(yíng)商環(huán)境，有助于引導(dǎo)全社會(huì)樹立正確的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)與使用意識(shí)。

3 商標(biāo)使用意圖的法律規(guī)制

實(shí)踐表明，我國(guó)現(xiàn)有的制度對(duì)遏制和打擊惡意搶注和囤積商標(biāo)行為等方面缺少有利的措施，權(quán)利人的維權(quán)成本過高。商標(biāo)的真實(shí)“使用意圖”要件是我國(guó)注冊(cè)取得制度下商標(biāo)使用義務(wù)的理論根基，其對(duì)惡意注冊(cè)與囤積不具有真實(shí)使用意圖以供后續(xù)挾持與兜售牟利的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)行為有源頭控制和事后規(guī)制的關(guān)鍵作用[3]。對(duì)此，筆者提出以下建議。

3.1 確立真誠(chéng)使用意圖說明制度

申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，申請(qǐng)人需對(duì)使用意圖進(jìn)行說明并提供審查資料，這樣既能夠輔助審查員查明其真實(shí)的使用意圖，也可在一定程度上迫使惡意申請(qǐng)人主動(dòng)放棄注冊(cè)程序，實(shí)現(xiàn)規(guī)制商標(biāo)惡意申請(qǐng)舉措的關(guān)口前移[8]。首先，誠(chéng)實(shí)信用原則作為民法的“帝王條款”，適用于所有的民事行為，而商標(biāo)囤積，惡意搶注明顯違背了誠(chéng)實(shí)信用的原則，需要受到誠(chéng)實(shí)信用原則的規(guī)制。其次，為著力解決“重注冊(cè)，輕使用”問題，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局對(duì)十三屆全國(guó)人大五次會(huì)議第2505 號(hào)建議“關(guān)于加快商標(biāo)法及實(shí)施條例修改的建議”答復(fù)的函中，涉及“強(qiáng)化使用義務(wù)和權(quán)利邊界”第二點(diǎn)提出，在保留原有撤三制度的基礎(chǔ)上，研究引入商標(biāo)使用承諾和存續(xù)期間主動(dòng)提交使用情況說明制度的可行性。誠(chéng)實(shí)信用原則與國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的答復(fù)函無疑為確立真誠(chéng)使用意圖說明制度提供了契機(jī)。

3.2 提高商標(biāo)注冊(cè)官費(fèi)以增加惡意注冊(cè)的經(jīng)濟(jì)成本

違法成本過低而回報(bào)卻很可觀是我國(guó)商標(biāo)惡意搶注和囤積現(xiàn)象頻發(fā)的一個(gè)重要因素[9]，主要表現(xiàn)為商標(biāo)注冊(cè)人只需花費(fèi)一些簡(jiǎn)單廉價(jià)的注冊(cè)成本便能給其帶來豐厚的利潤(rùn)，如此一來，惡意搶注與囤積商標(biāo)的行為屢禁不止便不足為奇了。歐盟2015 年的商標(biāo)注冊(cè)費(fèi)用改革在這方面值得我們借鑒：首先，降低一個(gè)申請(qǐng)類別的價(jià)格，鼓勵(lì)剛起步的中小企業(yè)注冊(cè)。其次，加重多類注冊(cè)申請(qǐng)的費(fèi)用，防止“一標(biāo)多類”注冊(cè)行為，排除不必要的跨類注冊(cè)，向市場(chǎng)釋放更多的商標(biāo)資源，解決商標(biāo)資源枯竭的問題。最后，降低續(xù)展費(fèi)用，凡主張續(xù)展的注冊(cè)商標(biāo)，無疑具有較高的市場(chǎng)價(jià)值，應(yīng)鼓勵(lì)其長(zhǎng)期存在[10]。合理地制定商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)費(fèi)用為減少惡意的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境提供動(dòng)力。

3.3 落實(shí)懲罰性賠償

對(duì)商標(biāo)囤積與惡意搶注行為，除了可以依法宣告或者予以撤銷外，對(duì)于侵權(quán)情節(jié)嚴(yán)重的還可以施予懲罰性賠償予以打擊?！吨腥A人民共和國(guó)商標(biāo)法》第三十六條對(duì)商標(biāo)侵權(quán)的懲罰性賠償做了明確的規(guī)定，“FILA案”便是適用懲罰性賠償?shù)牡湫桶咐?。根?jù)北京市高級(jí)人民法院（2018）京民申4666 號(hào)民事裁定書，2016 年6月，斐樂公司發(fā)現(xiàn)浙江中遠(yuǎn)鞋業(yè)有限公司在線上及線下生產(chǎn)、宣傳和銷售的商品上使用了與其“FILA”系列商標(biāo)相似的標(biāo)識(shí)，以其標(biāo)識(shí)配色、產(chǎn)品的包裝、裝飾等方面存在模仿FILA 品牌而提起訴訟。而在2010 年7月，商標(biāo)局曾以第7682295 號(hào)“GLFA”商標(biāo)與斐樂公司享有商標(biāo)專用權(quán)的第G691003A 號(hào)“FILA”商標(biāo)近似為由，對(duì)該公司在“服裝、帽、鞋”上申請(qǐng)注冊(cè)的相似商標(biāo)裁定駁回。此時(shí)中遠(yuǎn)公司顯然已經(jīng)意識(shí)到斐樂公司為“FILA”系列的商標(biāo)的持有人，盡管如此，其依然繼續(xù)生產(chǎn)、銷售侵權(quán)商品，主觀具有明顯的惡意，侵權(quán)的情節(jié)嚴(yán)重。北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第63 條的規(guī)定按照中遠(yuǎn)鞋業(yè)公司因侵權(quán)獲利的三倍確定賠償數(shù)額791 萬元，以及商標(biāo)權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支41 萬元，合計(jì)832 萬元。北京市高院出臺(tái)的《關(guān)于侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件確定損害賠償?shù)闹笇?dǎo)意見及法定賠償?shù)牟门袠?biāo)準(zhǔn)》第1.13 條亦規(guī)定：“惡意實(shí)施侵害商標(biāo)權(quán)或者侵犯商業(yè)秘密等行為，且情節(jié)嚴(yán)重的，適用懲罰性賠償”。提高懲罰性賠償適用效率，震懾侵權(quán)行為，對(duì)規(guī)制商標(biāo)使用意圖起到重要的作用。

4 結(jié)語

商標(biāo)是品牌文化的象征與核心，凝結(jié)了品牌的核心競(jìng)爭(zhēng)力。品牌文化的塑造離不開良好的商標(biāo)注冊(cè)與使用氛圍，因此規(guī)制商標(biāo)使用意圖便成為司法實(shí)踐的重要問題。從世界范圍來看，強(qiáng)化商標(biāo)的真實(shí)使用是必然的發(fā)展趨勢(shì)。商標(biāo)注冊(cè)與使用者應(yīng)恪守我國(guó)相關(guān)的法律法規(guī)，增強(qiáng)文化自覺。從規(guī)制商標(biāo)使用意圖角度出發(fā)，建立并完善真誠(chéng)使用意圖說明制度，注冊(cè)官制度及侵權(quán)賠償制度為解決商標(biāo)囤積與搶注提供指引，但也需要為被控侵權(quán)人就商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)與異議商標(biāo)留有提供合理說明與舉證的空間。