張廷南

隨著《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）在2021年年初開始實施，關(guān)于第一千零七十七條新增的離婚冷靜期制度受到了廣泛關(guān)注。其立法的目的是從法律和社會兩個方面來推動新時代社會主義家庭文化的發(fā)展，將中國的傳統(tǒng)道德傳承下去，讓我們的后代能夠在法律的保護和社會的關(guān)愛之下健康地長大，持續(xù)地構(gòu)建我們的家園?！睹穹ǖ洹反_立的婚姻法體系正是為了在法律上對婚姻法中出現(xiàn)的各種問題加以處理而確立的。為此，對《民法典》中有關(guān)離婚冷靜期的規(guī)定進行深入的探討，并對其進行相應(yīng)的立法和司法解釋，以應(yīng)對該規(guī)定在司法實踐中出現(xiàn)的種種錯綜復(fù)雜的情形，具有十分重要和迫切的意義。

一、離婚冷靜期制度概述

（一）離婚冷靜期制度立法沿革

對于離婚冷靜期制度，各國的法律均有規(guī)定。目前，我國對此研究主要集中在適用條件、范圍和期限等方面。從根本上說，這些改革是對當(dāng)前我國高離婚率的一種努力。離婚冷靜期制度在我國婚姻家庭法律中盡管是第一次提出，也就是通過立法（僅指狹義的法律）的形式呈現(xiàn)，但這并不意味著在我國的婚姻生活中離婚冷靜期制度是毫無立法依據(jù)的。

《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）在1994年發(fā)布的《婚姻登記管理條例》中首次出現(xiàn)了對離婚實行“審查制”的十六條，這是我國民事訴訟的一個重要組成部分。在某種意義上，“審查制”可以有效地防止男女當(dāng)事人因為感情的激動而倉促地選擇離婚，但同時侵犯了婚姻的自由。為此，《婚姻登記條例》于2003年出臺，改變了傳統(tǒng)的“審查制”與“登記制”相結(jié)合的方式。在司法實踐中，同樣可以發(fā)現(xiàn)離婚冷靜期制度的影子。伴隨著離婚率的不斷增加，訴訟離婚中也會圍繞著減少離婚率展開對家事審判的改革，以此來作為對婚姻關(guān)系的診斷、修復(fù)和治療功能。

《關(guān)于進一步深化家事審判方式和工作機制改革的意見（試行）》（下稱《意見》）是于2018年由最高人民法院發(fā)布的一份文件。在《意見》中，法庭可以設(shè)定3個月左右的冷靜期，并在這3個月之內(nèi)對當(dāng)事人進行調(diào)解和安撫。一些地方的法院也在這一要求下開始了嘗試性的改革。遼寧、內(nèi)蒙古和安徽的高級人民法院均出臺了較為完備的家庭糾紛審判程序，并在實踐中出現(xiàn)了新的改革措施?！睹穹ǖ洹穼Υ俗鞒隽嗣鞔_的規(guī)定，以期對維持婚姻和家庭關(guān)系的穩(wěn)定起到一定的促進作用。

（二）離婚冷靜期制度內(nèi)容解讀

《民法典》第一千零七十七條對我國婚姻生活中的婚姻關(guān)系作出了較為清晰的界定。第一，該條屬于任意性規(guī)范（授權(quán)規(guī)范），與禁止性規(guī)范（強制性規(guī)范）相反，當(dāng)事各方有權(quán)決定在30天之內(nèi)撤回對離婚的請求，或在30天期滿之后一起到結(jié)婚登記處提出離婚。與“審查期”相比，該條款給予一方的是一種權(quán)利，而不是一種責(zé)任。第二，離婚冷靜期制度不適用于訴訟離婚，只有在雙方簽訂了離婚協(xié)議書并到法院辦理了離婚手續(xù)（協(xié)議離婚）時才能實行“冷靜期”。沒有對訴訟離婚適用離婚冷靜期制度作出規(guī)定，其根本原因是在訴訟程序中，有了開庭期限以及調(diào)解、心理輔導(dǎo)等一系列的冷靜措施，足以讓雙方當(dāng)事人冷靜下來?？偨Y(jié)歸納了雙方當(dāng)事人的離婚登記程序，自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起30日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請。前款規(guī)定期限屆滿后30日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請。

二、我國離婚冷靜期制度設(shè)立原因及實施情況

（一）離婚冷靜期制度

《民法典》第一千零七十七條規(guī)定：“自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請?！睆膹V義上說，離婚冷靜期是在一對夫婦達成協(xié)議后，為請求離婚的一方留出一定的時間，以迫使對方將離婚爭議暫時放下。該法將雙方對此進行了冷靜考慮的時間稱為離婚冷靜期。對確實是雙方同意的，且雙方都經(jīng)過了認(rèn)真的考慮，按照規(guī)定辦理離婚手續(xù)，發(fā)放離婚證，婚姻結(jié)束。當(dāng)一方不愿離婚，并要求撤銷其請求時，雙方自愿離婚的要件被否認(rèn)，從而結(jié)束了登記的離婚訴訟。夫妻雙方可以通過法律途徑維持夫妻關(guān)系，繼續(xù)夫妻生活，或者可以通過法律途徑離婚，結(jié)束夫妻關(guān)系。

（二）離婚冷靜期設(shè)立的原因

一是降低離婚率。雖然我國公民有離婚的自由，也有對婚姻自主的尊重，有對未成年人的合法權(quán)益的保障，但是離婚在一定程度上也會帶來許多的家庭問題。它既涉及配偶的切身利益，也涉及子女的物質(zhì)、心理、社會等方面的問題，還涉及家庭的和諧。在婚姻關(guān)系發(fā)生沖突時，要給夫妻放下爭執(zhí)的機會，讓沖突“降降溫”，以便為自己的婚姻作出更為理性的抉擇。

二是維護社會的穩(wěn)定。離婚冷靜期是為了讓夫妻有足夠的時間安靜地考慮、解決問題。一個人的婚姻是否穩(wěn)固，關(guān)系一個人的幸福與否，關(guān)系整個社會的發(fā)展。高離婚率將導(dǎo)致一個民族的婚姻與家庭的不安定，增加了家庭的風(fēng)險，進而影響民族的穩(wěn)定。在我國，離婚冷靜期是一項具有現(xiàn)實意義的法律，它為“協(xié)議離婚”設(shè)置了“門檻”，對促進社會和諧、保持社會安定具有積極意義。

（三）我國離婚冷靜期制度的實施現(xiàn)狀

自《民法典》離婚冷靜期生效一周年后，各地的離婚率出現(xiàn)了顯著下滑，部分省市發(fā)布了2022年的結(jié)婚統(tǒng)計，如江蘇省的離婚率為43.53%，安徽合肥市的離婚率為33.3%，阜陽市的離婚率為42.2%，湖南岳陽市的離婚率為38.7%。根據(jù)數(shù)據(jù)顯示，在江蘇省，在“冷靜期”期間自愿撤銷或沒有在規(guī)定期限后提交的離婚訴訟均被認(rèn)定為撤銷訴訟。這說明離婚冷靜期制度在一定程度上能夠防止由于沖動、賭氣而導(dǎo)致的“閃離”。離婚冷靜期制度可以使夫妻在離婚時的心態(tài)得到矯正，增強他們的責(zé)任意識，使家庭中的人際關(guān)系更加穩(wěn)固，使社會樹立起健康、積極的婚戀和家庭觀，保證了社會的穩(wěn)定，推動了全社會的和諧發(fā)展。

三、《民法典》中離婚冷靜期制度的爭議

雖然《民法典》規(guī)定的離婚冷靜期是為了解決目前不合理的協(xié)議離婚問題而制定的，但這一規(guī)定也是為了維護夫妻之間的感情而制定的。然而，要想使這一規(guī)定真正發(fā)揮作用，需要思考更多的實際問題，特別要防止“一刀切”地對待協(xié)議離婚案件。因此，在我國《民法典》中，關(guān)于“離婚冷靜期”的一些爭論也隨之產(chǎn)生。

（一）必須經(jīng)過“冷靜期”才能離婚

在《民法典》中，對協(xié)議離婚的人需要經(jīng)過30天的冷靜期，然后在離婚冷靜期之后的30日內(nèi)主動去辦理離婚證。也就是說，在協(xié)議離婚中，只有通過離婚冷靜期才能辦理協(xié)議離婚程序。從一定程度上來說，在協(xié)議離婚過程中一定要經(jīng)過30天的離婚冷靜期才能離婚。一些學(xué)者對這一點持不同的意見，特別是對那些真的存在感情破裂，無法愈合的情形，多出30天的離婚冷靜期會給兩個人的生活和將來帶來很大的負(fù)面影響。

（二）是否阻礙協(xié)議離婚的實效性

離婚冷靜期是協(xié)議離婚的法定程序，只有通過離婚冷靜期才能辦理協(xié)議離婚程序。盡管這一規(guī)定在立法價值上，旨在提高協(xié)議離婚的嚴(yán)肅性與理性，但在實踐中，離婚冷靜期能否起到這一效果，一些學(xué)者對此提出了疑問。例如，兩個人都沒有足夠的法律觀念，也沒有足夠的交流，在一時沖動下走上協(xié)議離婚的道路，在離婚冷靜期內(nèi)不會做過多的思考，而且對于離婚的法律影響，他們并沒有太多的了解，有的時候他們會認(rèn)為只要提出了離婚申請就可以解除婚姻關(guān)系。另外，協(xié)議離婚主要考慮到雙方可以用一種較為溫和的方法解決這一問題，從而降低這一問題對雙方造成的傷害。在我國，如果嚴(yán)格遵守離婚冷靜期，則會對協(xié)議離婚的時效性產(chǎn)生影響。

（三）是否有必要出臺例外規(guī)定

對于協(xié)議離婚中的離婚冷靜期問題，有的學(xué)者提出應(yīng)當(dāng)在離婚冷靜期的基礎(chǔ)上，增加一些例外規(guī)定，使其在運用上更為科學(xué)化、合理化，既與離婚冷靜期相一致，也可以有效地解決實際生活中出現(xiàn)的法律以及社會問題。制定例外規(guī)定，最重要的問題在于是否存在適用離婚冷靜期的特殊情形，對于一些情況下的協(xié)議離婚，可以對其進行靈活的運用，從而避免因為離婚冷靜期而對協(xié)議離婚造成負(fù)面影響。另外，可以對離婚冷靜期的期限進行靈活規(guī)定，也可以設(shè)置一個最高和最低的期限，以便由離婚登記部門依據(jù)具體情形來確定期限。上述問題與我國《民法典》中的離婚冷靜期制度在實踐中的作用密切相關(guān)，是值得我們思考與研究的。

四、《民法典》離婚冷靜期制度的完善路徑

根據(jù)《民法典》關(guān)于離婚冷靜期的基本規(guī)定，在此基礎(chǔ)上將其作為一項具有重要意義的法律規(guī)范，并在實踐中引起爭論的問題加以分析，有必要從婚姻家庭法的基本要求出發(fā)，對離婚制度的內(nèi)容與程序進行改進與完善。

（一）將協(xié)議離婚與訴訟離婚相結(jié)合

對《民法典》有關(guān)夫妻關(guān)系的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)從一總體意義的角度進行考察。在適用離婚冷靜期時，應(yīng)明確其是協(xié)議離婚制度中的重要組成部分，不能將其適用于訴訟離婚。訴訟離婚與協(xié)議離婚都是解決夫妻矛盾的行之有效的方法，雖然對夫妻雙方產(chǎn)生的影響各不相同，但都能達到夫妻雙方離婚的目的。所以，在解決我國的婚姻問題上，應(yīng)當(dāng)把協(xié)議離婚和訴訟離婚相結(jié)合起來。當(dāng)雙方在協(xié)議離婚中出現(xiàn)重大分歧和意見時，離婚登記部門可以提示訴訟離婚的方式，對于感情的確破裂但為降低損害和負(fù)面影響以致有必要離婚的，可提出訴訟離婚或者人身保護令的問題。

（二）在離婚冷靜期內(nèi)設(shè)定普法環(huán)節(jié)

從協(xié)議離婚中離婚冷靜期的角度來看，其主要的價值在于提高雙方在對待婚姻問題上的嚴(yán)謹(jǐn)性與理性。在現(xiàn)實生活中，在許多走向協(xié)議離婚的公民中，在婚姻關(guān)系在法律上的意義，以及怎樣處理婚姻法律關(guān)系等方面，存在一些偏差和不足。為與離婚冷靜期的適用效果相匹配，也為使離婚變得合理合法，有必要在適用的過程中加入法律知識普及的環(huán)節(jié)，即當(dāng)一對夫婦到離婚登記部門辦理離婚手續(xù)時應(yīng)通過明確而詳細(xì)的科普環(huán)節(jié)，將離婚的相關(guān)法律問題告知當(dāng)事人，特別是在涉及未成年子女撫養(yǎng)、夫妻二人財產(chǎn)處理等問題時，要通過細(xì)心解答、耐心普法的方式，讓協(xié)議離婚的冷靜期效能發(fā)揮出來。

（三）建立離婚冷靜期的靈活適用機制

在對我國現(xiàn)行法律的規(guī)定中，對我國民事法律制度進行了探討。民法強調(diào)的是在平等的主體之間能夠以協(xié)商的方式，使其能夠高效地產(chǎn)生公正的民事法律關(guān)系，從而豐富民事主體的創(chuàng)造力和生機活力?？梢钥闯?，在民事法律思想和價值取向下，對婚姻家庭中的民事法律制度應(yīng)注意到家庭成員之間的權(quán)利義務(wù)問題的普遍性和特殊性。協(xié)議離婚不僅是民事行為，而且是家庭的成員之間相互依存、相互依賴的交往過程。因此，有必要設(shè)置一些特殊情況，在適用離婚冷靜期時避免“一刀切”，體現(xiàn)民事法律關(guān)系的靈活性與規(guī)范性。

結(jié)語

以立法的形式確定了離婚冷靜期制度，這在某種意義上對我國高離婚率的狀況有所改善，但是如果沒有實際的經(jīng)驗便對制度進行改進，則不會讓制度自身發(fā)揮最大的作用。制度的確立需要實踐不斷檢驗，離婚冷靜期制度還有待于實踐的反復(fù)考驗，其不足也有待于進一步完善，從而更好地發(fā)揮離婚冷靜期制度的優(yōu)勢，提高我國對離婚冷靜期事務(wù)的治理能力和治理水平。

（作者單位：上海源法律師事務(wù)所）