胡雯欣

廣東偉倫律師事務(wù)所，廣東 惠州 516000

營商環(huán)境牽涉商事主體的全部生命周期，在商事登記制度的法治化建設(shè)進程中，需設(shè)置富于競爭力的商事登記法律，貼合商事登記制度改革的立法動態(tài)，分析當(dāng)前我國商事登記法律制度現(xiàn)存問題，革新商事登記法律制度，構(gòu)建公平競爭的市場環(huán)境，為消解深層次矛盾提供助益。

一、商事登記概述

商事登記是國家和政府對于經(jīng)濟管理的重要手段之一，其主要目的在于管理和維護市場秩序，保護消費者權(quán)益，促進經(jīng)濟發(fā)展。商事登記制度使得企業(yè)依法依規(guī)經(jīng)營，既能夠遵守法律法規(guī)，又可以享受到一系列的政策優(yōu)惠。此外，商事登記對于政府對市場情況的了解、監(jiān)管和調(diào)控也十分重要。

商事登記全過程須有商事登記主體的參與，通過商事登記活動區(qū)分商事主體與商事登記主體，相關(guān)商事登記活動主要包括以下幾種：（1）設(shè)立登記。也即開業(yè)登記，通過登記這一有效設(shè)立的必經(jīng)程序獲得法律資格，得到法律保護。（2）變更登記。在商事主體存續(xù)期間，對于登記簿中部分事項發(fā)生變更的，由商事主體在規(guī)定期限內(nèi)申請變更相關(guān)記錄，類似于公示信息的作用，更好地保護相對方的合法權(quán)益，減少信息不對稱狀態(tài)。（3）注銷登記。商事主體出現(xiàn)自動終止、企業(yè)解散、破產(chǎn)、被撤銷等特殊情況時，須依法申請消滅其主體資格的登記程序。

商事登記的法律屬性主要包括以下三種觀點：一是公法行為說。該觀點強調(diào)商事登記的公法性因素，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通過國家強制力對各項商事活動提供法律保障，將商事登記置于國家公權(quán)力體系，需要對其進行一系列審核，符合規(guī)定的方可被準(zhǔn)予登記。二是私法行為說。本觀點認(rèn)為商事登記的本質(zhì)應(yīng)當(dāng)屬于一項私法上的認(rèn)可行為，然而也離不開公權(quán)力機關(guān)的參與，包括商事登記審核、批準(zhǔn)等，以此確認(rèn)商事主體的合格主體資格和法律地位。三是混合行為說。該觀點認(rèn)為商事登記應(yīng)嚴(yán)格依循法律程序，提交的申請材料也需符合法律規(guī)定，體現(xiàn)出其公法性質(zhì)，且認(rèn)同商事登記行為的私法性，將商事登記視為一種混合行為。筆者傾向于第三種觀點——混合行為說，認(rèn)為我國商事登記制度應(yīng)在公權(quán)力的保護下，充分發(fā)揮其私法上的功能，打造良好的營商環(huán)境，保護商事登記申請人的正當(dāng)權(quán)益。

二、我國商事登記制度的現(xiàn)狀及存在的問題剖析

目前我國商事登記制度改革逐步優(yōu)化和完善，市場主體數(shù)量不斷增多，商事制度有所保障，為各類市場主體提供法律依據(jù)，對信用風(fēng)險實施分級分類監(jiān)管，為后續(xù)法律體系的構(gòu)建與完善奠定了基石。并在實踐中加大互聯(lián)網(wǎng)科技手段的運用，商事登記的電子化獲得較大發(fā)展。然而，在商事登記法律實踐中尚存在以下幾個方面的問題：

（一）登記主體范圍不合理

我國現(xiàn)行制度未將非營利法人、特別法人等主體開展的營業(yè)活動納入商事登記制度的調(diào)整范疇，缺乏相適應(yīng)的法律規(guī)范。同時，自然人轉(zhuǎn)變?yōu)樯虃€人的標(biāo)準(zhǔn)不夠統(tǒng)一，現(xiàn)行登記立法對于商個人的登記較為模糊，對于小商小販的強制登記模式適用過度，一定程度上違背了營業(yè)自由原則，且明顯增加了行政管理部門的工作壓力。

（二）商事登記效率偏低

當(dāng)前一些商事登記資料不完整，部分企業(yè)在注冊登記時隱瞞或者不披露一些重要信息，往往是有意回避相關(guān)法律法規(guī)的約束，給市場帶來了不良影響。且缺乏統(tǒng)一的登記依據(jù)和程序，不同商事主體具有不同的登記審批程序和責(zé)任形式，存在分散立法的現(xiàn)象，導(dǎo)致商事主體進入市場前存在較大的差異，與市場公平競爭原則相背離。

從商事登記的效率來看，當(dāng)前商事登記審批過程復(fù)雜、時間拖延，主要是由于登記機關(guān)在行使職權(quán)時擁有一定的自由裁量權(quán)，存在拖延登記現(xiàn)象；或登記機關(guān)提出的審核批準(zhǔn)要求過多，增加了審核工作量，較大程度上影響了商事登記的效率，對企業(yè)的正常經(jīng)營造成一定的困擾。另外，當(dāng)前盡管已經(jīng)采取了“電子化登記”的方式，然而受到諸多條件的影響，僅僅實現(xiàn)了商事登記的半電子化，缺乏良好的公開透明性，尚需進一步完善網(wǎng)上登記工作。

（三）監(jiān)管機制不規(guī)范

我國商事登記制度的監(jiān)管體系不夠完善，各部門存在責(zé)任推諉現(xiàn)象，無法實現(xiàn)對登記主體和登記事項的全程監(jiān)管，對于商事登記主體的資格、工作進展、審查流程沒有及時公示，存在商事登記監(jiān)管空白地帶。同時，民間組織對于商事登記行為的監(jiān)督力度不夠，容易導(dǎo)致相關(guān)部門的濫用職權(quán)、失職等現(xiàn)象，沒有自覺接受公眾監(jiān)督，存在暗箱操作的現(xiàn)象，不利于商事登記制度的規(guī)范化、權(quán)威性［1］。

三、商事登記法律制度的改進措施

商事登記法律制度對構(gòu)建良好營商環(huán)境起著不容忽視的作用，隨著我國商事登記制度改革的不斷深入，須以現(xiàn)存問題作為突破口，探索商事登記法律制度改進完善的相關(guān)措施，推動我國商事登記制度的不斷完善。

（一）做好商事登記立法的頂層設(shè)計

1.制定完善的“商事登記法”

針對商事登記法律體系較為零散、混亂的現(xiàn)狀，建議立法部門制定完善的“商事登記法”，順應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展和營商環(huán)境優(yōu)化的要求，做好商事登記法律制度的頂層設(shè)計，從總體性、全局性的視角不斷完善商事登記法律制度，開展民法與商法的相關(guān)理論研究，結(jié)合當(dāng)前我國實際環(huán)境，制定“商事登記法”單行法，統(tǒng)一商事登記的范式，使之成為具有較高效力等級的法律，為商事登記主體的登記行為提供法律依據(jù)，減少相對人、社會公眾等不同主體進入市場的成本，推進商事登記立法實踐。

2.明確商事登記機制性功能

為科學(xué)劃出商事登記事項的范圍，明晰商事登記事項路徑，需進一步明確商事登記的機制性功能，為市場主體提供高質(zhì)量的市場環(huán)境。具體包括以下內(nèi)容：

（1）服務(wù)式登記。行政機關(guān)在商事登記活動中，應(yīng)由監(jiān)護式的登記轉(zhuǎn)變?yōu)榉?wù)式的登記，充分考慮不同類型多市場主體的登記意愿，基于營商自由的理念發(fā)揮市場在資源配置中的決定性作用，削減識別功效較弱的登記事項，根據(jù)識別功能的實際需求開展服務(wù)式登記，從而最大程度減少商事主體的成本，真正體現(xiàn)商事登記的性質(zhì)及功能。

（2）輔助式登記。為最大程度發(fā)揮市場的資源配置作用及政府職能，需盡量壓縮行政機關(guān)在商事登記中的選擇性功能，由主導(dǎo)式登記轉(zhuǎn)變?yōu)檩o助式登記，集中行政機關(guān)力量，重點抓好牽涉“公共利益”場合的登記事項，有效防范商事登記過程的系統(tǒng)性風(fēng)險。

（3）便于公共服務(wù)。商事登記事項應(yīng)便于公共服務(wù)，而非強化監(jiān)管，做好政府與市場的功能價值權(quán)衡，為市場主體提供信息公示服務(wù)，締造良好有序的商事秩序，更好地維護相關(guān)主體的交易安全，提高交易效率。

3.設(shè)立商事登記事項

應(yīng)充分考慮不同商事主體的交易訴求，為各類型商事主體提供優(yōu)質(zhì)、定制化服務(wù)，確保交易市場的秩序安全。具體來說，應(yīng)對商事登記事項做出以下立法選擇：

（1）商事登記主體申請人的住所需納入登記事項。為了保證與商事主體的聯(lián)系，完成法律文書送達、訴訟管轄等事務(wù)，需將商事主體申請人的住所納入登記事項范圍，最大限度利用住所的穩(wěn)定性屬性，而無須將經(jīng)營場所納入商事登記范圍，減少商事登記成本。

（2）商事登記主體的注冊資本需納入登記事項。基于商事登記主體資格確認(rèn)的需求，應(yīng)從市場交易安全的角度考慮，將商事登記主體的注冊資本納入登記事項，由此獲悉商事登記主體規(guī)模、承擔(dān)有限責(zé)任的范圍；而實繳資本的履行難以監(jiān)管，登記機關(guān)不宜強行干預(yù)商事主體抽逃出資的行政處罰或刑事責(zé)任，因此不應(yīng)將實繳資本納入商事登記事項的范疇，簡化商事登記程序，提高商事登記效率。

（3）商事主體的章程需納入登記事項?；诮灰仔逝c安全的角度，應(yīng)將商事主體的章程納入登記事項，包括必備事項、任意事項等，充分突顯章程在市場主體治理中的核心地位，鼓勵公開信息登記制度的透明化，使之與對于善意相對人的保護制度相契合，更好地提高交易效率，維護交易安全，有助于促進公司內(nèi)部治理與外部商業(yè)交易的平衡。

（4）商事主體的營業(yè)行為、財產(chǎn)需納入登記事項。應(yīng)將非營利法人、特別法人的營業(yè)行為、財產(chǎn)納入登記事項范圍，由行政監(jiān)督其在市場經(jīng)濟活動中履行義務(wù)并承擔(dān)職責(zé)，保護交易相對人和社會公眾的合法權(quán)益。

在此應(yīng)當(dāng)提及的是，商事主體的經(jīng)營范圍無須納入登記事項，在“營商自由”的理念下，商事主體可以從事任何合法的經(jīng)營活動，從《民法典》第五百零四條中關(guān)于越權(quán)訂立合同的相關(guān)規(guī)定可知，即使商事主體超越經(jīng)營范圍也仍然無法被認(rèn)定為無效，因此無須將經(jīng)營范圍納入登記事項［2］。

（二）提高商事登記效率

1.完善登記資料

相關(guān)部門需采取措施加強登記資料收集的質(zhì)量和準(zhǔn)確性，例如實行“一企一證”制度，保證企業(yè)登記信息的真實、有效、全面。

2.優(yōu)化商事登記審查制度

在基礎(chǔ)教育教學(xué)工作中，每一位教師都要牢固地樹立以學(xué)生為中心的先進理念，通過各種形式的教學(xué)活動，調(diào)動學(xué)生內(nèi)在的學(xué)習(xí)動力和積極性。近些年來，生本課堂的構(gòu)建問題成為教育界的研究熱點，而且也有了大量的實踐，生本課堂可以更好地調(diào)動學(xué)生的積極性，凸顯出學(xué)生作為學(xué)習(xí)主人的角色地位。其中小組合作學(xué)習(xí)就是構(gòu)建生本課堂的一種重要形式，教師在教學(xué)活動中要善于調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情，科學(xué)進行學(xué)習(xí)小組的創(chuàng)建，發(fā)揮好小組合作學(xué)習(xí)的重要作用。因此，關(guān)于學(xué)習(xí)小組創(chuàng)建的諸多問題，本文提出以下幾點思考。

應(yīng)充分提高市場進入的便利性，不斷優(yōu)化商事登記審查制度，審查商事登記主體及事項的真實性，在高位階法律中確立形式審查，明確規(guī)定具體審查事項和審查方法，明確實質(zhì)審查的范圍，防止權(quán)力濫用，減少商事登記不安全因素。

3.簡化審批流程

加強商事登記機構(gòu)和人員的管理，優(yōu)化商事登記審批流程，簡化審批流程和所需資料，縮短辦事時間，達到提高商事登記效率的目的。

4.優(yōu)化網(wǎng)上登記管理

隨著互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)應(yīng)用的不斷普及，應(yīng)在商事登記中采用全程網(wǎng)上登記，制定“商事主體網(wǎng)上登記管理辦法”，明確注冊登記的網(wǎng)上操作方式、變更申請、注銷、注意事項等，提高網(wǎng)上登記的效率。

（三）建立多層級的登記監(jiān)管體系

1.注重商事登記制度的協(xié)同優(yōu)化

應(yīng)建立健全商事登記監(jiān)管體系，提高政府對商事登記的監(jiān)管能力，加強商事登記制度協(xié)同，體現(xiàn)“活而不亂”的監(jiān)管效能。

（1）加強主體登記與交易行為登記的協(xié)同。應(yīng)做好商事主體登記相關(guān)工作，注重商事交易行為登記，包括設(shè)立登記、變更登記、歇業(yè)登記、注銷登記、股權(quán)變動登記、抵押設(shè)立登記、代理行為登記等，登記機關(guān)對法院委托的登記行為需予以配合和協(xié)助，最大程度保障交易安全。

（3）注重“先照后證”與經(jīng)營資格監(jiān)管制度的協(xié)同。應(yīng)在商事登記法律制度中明確其主體資格和經(jīng)營資格，理順商事主體資格與經(jīng)營資格的關(guān)系，從法律層面上適用主體資格和經(jīng)營資格，提高商事登記的效率。并應(yīng)注重“先照后證”與經(jīng)營資格監(jiān)管制度的協(xié)同，尤其是“特許經(jīng)營資格”監(jiān)管的協(xié)同，相關(guān)主管機關(guān)應(yīng)在牽涉“公共利益”的場合把好關(guān)，對于特定行業(yè)涉及稅務(wù)、環(huán)境、衛(wèi)生、勞工等經(jīng)營活動應(yīng)加強監(jiān)管協(xié)同。此外，需充分利用信息化公示平臺相關(guān)工具，加強對商事登記主體的事中、事后監(jiān)管，減少信息不對稱現(xiàn)象。

2.引導(dǎo)民間組織參與商事登記的監(jiān)督

為了實現(xiàn)監(jiān)管機構(gòu)的規(guī)范化管理，需建立并完善社會參與監(jiān)督制度，明確企業(yè)、行業(yè)協(xié)會的監(jiān)管職責(zé)，督促相關(guān)社會組織承擔(dān)起應(yīng)負(fù)的社會責(zé)任，從資金、教育投入、設(shè)備設(shè)施建設(shè)等方面提供大力支持，讓廣大的各類社會主體切實參與社會監(jiān)督，較好地實現(xiàn)企業(yè)、行業(yè)協(xié)會自律。并應(yīng)拓展企業(yè)、行業(yè)協(xié)會、社會公眾等主體參與社會監(jiān)督的渠道，通過多元化的社會監(jiān)督方式強化對商事主體的監(jiān)督，如完善集團訴訟制度、適當(dāng)補充或擴張懲罰性賠償條件等，增強社會主體參與社會監(jiān)督的積極性，成為政府執(zhí)法的有益補充。

四、結(jié)論

商事登記是維護市場秩序、保護消費者權(quán)益、促進經(jīng)濟發(fā)展的重要法律制度。在實踐中，商事登記存在缺陷，需要加以改進。加強登記資料收集的質(zhì)量和準(zhǔn)確性，簡化審批流程，建立健全商事登記監(jiān)管體系，都是優(yōu)化商事登記制度的改進措施，希望能為商事登記制度的完善和發(fā)展提供參考。