祝友暢，金曉虹

（1.景德鎮(zhèn)陶瓷大學(xué)， 江西 景德鎮(zhèn) 333403； 2.景德鎮(zhèn)學(xué)院， 江西 景德鎮(zhèn) 333400）

一、相關(guān)概念

根據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)組織介紹，地理標(biāo)志是用于 “有特定地理來源并因該來源而具有某種品質(zhì)或聲譽的產(chǎn)品”的標(biāo)志。 “地理標(biāo)志”是一種有型的“知識產(chǎn)權(quán)”，“地理標(biāo)志”保護(hù)的不僅是產(chǎn)品，也不僅是原產(chǎn)地的氣候和水土，更多是制造該產(chǎn)品的某種技藝或傳統(tǒng)， 以及孕育了該產(chǎn)品的地方特色和文化。

在我國，“地理標(biāo)志商標(biāo)” 實際是指將地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)。 我國《商標(biāo)法》 第10 條第2 款規(guī)定：“縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名， 不得作為商標(biāo)。 但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外。 ”因此本文所討論的地理標(biāo)志指的是在商標(biāo)法保護(hù)體系下被注冊為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的地理標(biāo)志。

二、 地理標(biāo)志商標(biāo)與其地名要素的正當(dāng)使用

地理標(biāo)志在形成前是一種公用資源，在經(jīng)過權(quán)利人的加工、排列、組合或者再創(chuàng)作后形成地理標(biāo)志商標(biāo)專用權(quán)， 因此在對此類專用權(quán)進(jìn)行保護(hù)的同時必須考慮到公共利益的維護(hù)。

（一）正當(dāng)使用的法條依據(jù)

我國《商標(biāo)法》第59 條規(guī)定：“注冊商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有的地名，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。 ”《商標(biāo)法實施條例》 第4 條規(guī)定：“以地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊的， 其商品符合使用該地理標(biāo)志條件的自然人、法人或者其他組織，可以要求參加以該地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊的團(tuán)體、 協(xié)會或者其他組織，該團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織應(yīng)當(dāng)依據(jù)其章程接納為會員； 不要求參加以該地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊的團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織的，也可以正當(dāng)使用該地理標(biāo)志，該團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織無權(quán)禁止。 ”

（二）兩種正當(dāng)使用認(rèn)定類型

1.對地理標(biāo)志商標(biāo)中地名要素的正當(dāng)使用

該觀點認(rèn)為正當(dāng)使用指的是對地理標(biāo)志中的地名要素正當(dāng)使用。 若地名被包含在商標(biāo)中得以注冊， 那么該地名標(biāo)示地區(qū)的生產(chǎn)經(jīng)營者或服務(wù)提供者有權(quán)使用該地名， 以表明自己的產(chǎn)品或服務(wù)來源該地區(qū)， 正當(dāng)使用正是對地名要素的使用而不是對注冊商標(biāo)的使用。 在商標(biāo)專用權(quán)與公共利益之間進(jìn)行衡量之后得出地名要素應(yīng)當(dāng)保留在公共領(lǐng)域， 不能被商標(biāo)專用權(quán)所禁止[1]。 由于地理標(biāo)志往往由“地名+產(chǎn)品”構(gòu)成，地名和產(chǎn)品名通常存在于公共領(lǐng)域，雖然這種組合方式使得地理標(biāo)志商標(biāo)缺乏顯著性，但在長期使用的過程中， 地理標(biāo)志商標(biāo)本身經(jīng)過歷史的沉淀以及該區(qū)域歷代人民的努力也被賦予了“第二含義”，對于第三人而言只要善意使用地理標(biāo)志的“第一含義”，就不會造成侵權(quán)。 所使用公共領(lǐng)域信息的行為被認(rèn)定為侵權(quán)， 可能會使商標(biāo)權(quán)人的利益和公共利益發(fā)生沖突與失衡[2]。 具體而言地理標(biāo)志案件中的地名正當(dāng)使用應(yīng)僅限于文字的使用，不應(yīng)包含商標(biāo)中的圖案、符號和藝術(shù)字體， 不應(yīng)使用地理標(biāo)志專用標(biāo)志和不應(yīng)突出使用地名。

在景德鎮(zhèn)陶瓷協(xié)會與文心君正茶行侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件中， 陜西省高級人民法院認(rèn)為被訴侵權(quán)商品在茶杯的底部標(biāo)注了“景德鎮(zhèn)彩”標(biāo)識， 但被告并未提供證據(jù)證明其銷售產(chǎn)品產(chǎn)地和生產(chǎn)工藝產(chǎn)生與“景德鎮(zhèn)”存在關(guān)聯(lián)，上述標(biāo)注可能使公眾誤認(rèn)為其銷售的茶杯系來源于景德鎮(zhèn)鎮(zhèn)地域范圍， 不構(gòu)成對景德鎮(zhèn)這一地名的正當(dāng)使用。

2.對地理標(biāo)志商標(biāo)的正當(dāng)使用

（1）合乎管理規(guī)則說

“合乎管理規(guī)則說”認(rèn)為產(chǎn)品符合地理標(biāo)志商標(biāo)管理規(guī)則即可構(gòu)成地理標(biāo)志商標(biāo)的正當(dāng)使用。 即使未經(jīng)過相關(guān)地理標(biāo)志協(xié)會的許可，擅自使用相關(guān)地理標(biāo)志商標(biāo)， 只要產(chǎn)品合乎地理標(biāo)志管理規(guī)則規(guī)定的產(chǎn)地、工藝、品質(zhì)就可以正當(dāng)使用作為抗辯事由，不構(gòu)成侵權(quán)。 因為若第三人的產(chǎn)品合乎地理標(biāo)志管理規(guī)則而對地理標(biāo)志進(jìn)行使用，這是一種形式上的誤認(rèn)，消費者只是會認(rèn)為第三人是經(jīng)過地理標(biāo)志行業(yè)協(xié)會的事先許可而使用相關(guān)地理標(biāo)志商標(biāo)，而在實質(zhì)層面上，地理標(biāo)志商標(biāo)保護(hù)的實質(zhì)法益是防止產(chǎn)地誤認(rèn)， 若第三人的產(chǎn)品確是來自于地理標(biāo)志產(chǎn)區(qū)只是未經(jīng)過許可使用地理標(biāo)志， 那么這種形式上的誤認(rèn)不會導(dǎo)致消費者將外來產(chǎn)品誤認(rèn)為來源于該產(chǎn)地， 第三人的使用行為對地理標(biāo)志產(chǎn)品的特定品質(zhì)與聲譽都沒有損害， 理應(yīng)不構(gòu)成侵權(quán)[1]。

產(chǎn)品的具體來源地與地理標(biāo)志劃定區(qū)域是否一致，僅是在形式上劃清了地理標(biāo)志禁用權(quán)的范圍，但實質(zhì)上地理標(biāo)志保護(hù)的內(nèi)涵是受特殊自然、人文、氣候等因素作用所形成的特定的商品質(zhì)量、信譽、性能。即使是來源于地理標(biāo)志產(chǎn)品所保護(hù)的范圍，但在本質(zhì)上達(dá)不到地理標(biāo)志產(chǎn)品的要求，不符合地理標(biāo)志產(chǎn)品的管理規(guī)則所規(guī)定的工藝、品質(zhì)等實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，也應(yīng)落入地理標(biāo)志商標(biāo)禁用權(quán)的范圍，不具有使用的正當(dāng)性。

在潼關(guān)肉夾饃事件中，持合乎管理規(guī)則說觀點的學(xué)者認(rèn)為對于陜西省渭南市潼關(guān)縣地域范圍內(nèi)的商戶，如果按照《“潼關(guān)肉夾饃”地理標(biāo)志集體商標(biāo)使用管理規(guī)則》內(nèi)的制作規(guī)范制作“潼關(guān)肉夾饃”，則陜西潼關(guān)肉夾饃協(xié)會無權(quán)禁止該商戶使用“潼關(guān)肉夾饃”的行為，潼關(guān)肉夾饃協(xié)會也不能強迫他們?nèi)霑蛘咧Ц渡虡?biāo)許可費，也就是說即使不加入?yún)f(xié)會或者不支付商標(biāo)許可費， 只要產(chǎn)品確實來源于潼關(guān)地區(qū)并符合潼關(guān)肉夾饃的地理標(biāo)志管理規(guī)則規(guī)定的相應(yīng)品質(zhì)，有關(guān)商戶就可以使用該地理標(biāo)志。

（2）品質(zhì)說

該說認(rèn)為未經(jīng)許可使用地理標(biāo)志商標(biāo)的第三人在地理標(biāo)志產(chǎn)品管理規(guī)則缺失或不合理的情況下， 可以通過證明其所提供的產(chǎn)品符合習(xí)慣意義上地理標(biāo)志的產(chǎn)地和品質(zhì)要求， 從而正當(dāng)使用地理標(biāo)志商標(biāo)[3]。 品質(zhì)說認(rèn)為管理規(guī)則是產(chǎn)地與品質(zhì)的進(jìn)一步細(xì)化， 當(dāng)管理規(guī)則缺失或者不合理時， 品質(zhì)說能從實質(zhì)上保護(hù)地理標(biāo)志產(chǎn)品，維護(hù)地理標(biāo)志權(quán)利人的合法權(quán)益，其具體構(gòu)造是，在證明產(chǎn)地相符時，考慮到地理標(biāo)志管理規(guī)則劃定的地理標(biāo)志區(qū)往往是對應(yīng)的行政區(qū)域， 與實際的地理標(biāo)志產(chǎn)品形成的產(chǎn)區(qū)并不一致，按照規(guī)則所規(guī)定的區(qū)域進(jìn)行產(chǎn)地認(rèn)定，則會出現(xiàn)一定偏差，有損地理標(biāo)志產(chǎn)品的聲譽，如果按照習(xí)慣意義上的地理標(biāo)志產(chǎn)區(qū)認(rèn)定， 則能準(zhǔn)確認(rèn)定地理標(biāo)志產(chǎn)品形成區(qū)域， 彌補因行政區(qū)域劃分帶來的不一致， 有利于保障地理標(biāo)志產(chǎn)品符合長期以來歷史上所認(rèn)同的品質(zhì)。 在證明品質(zhì)相符時，若管理規(guī)則合理，則按照管理規(guī)則規(guī)定的品質(zhì)進(jìn)行認(rèn)定， 若管理規(guī)則缺失或不合理， 則按照地理區(qū)域內(nèi)習(xí)慣意義上的品質(zhì)進(jìn)行認(rèn)定， 第三人首先對習(xí)慣意義上的品質(zhì)進(jìn)行概括羅列，然后通過產(chǎn)品對比、數(shù)據(jù)分析等方式自證自己的產(chǎn)品符合習(xí)慣意義上的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。

（三）正當(dāng)使用僅適用于對地理標(biāo)志中的地名要素

對于理論和司法實踐中存在的產(chǎn)地+管理規(guī)則相符或產(chǎn)地+品質(zhì)相符即可構(gòu)成對地理標(biāo)志的正當(dāng)使用，筆者持反對意見。 《集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理辦法》 第十八條第二款規(guī)定：“《商標(biāo)法實施條例》 第四條第二款中的正當(dāng)使用該地理標(biāo)志是指正當(dāng)使用該地理標(biāo)志中的地名。 ”在地理標(biāo)志商標(biāo)含有地名、圖案等其他可視性標(biāo)志時， 正當(dāng)使用的對象應(yīng)僅限于該商標(biāo)中的地名，而非該商標(biāo)整體[4]。 因此本文認(rèn)為對使用地理標(biāo)志的行為應(yīng)采取嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)， 地理標(biāo)志商標(biāo)的正當(dāng)使用僅限于對地名的正當(dāng)使用，對地理標(biāo)志商標(biāo)的使用應(yīng)采取必要的許可監(jiān)督手續(xù)， 許可+產(chǎn)地相符+符合管理規(guī)則才可以使用地理標(biāo)志商標(biāo)，不能僅以結(jié)果作為最終標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)過許可授權(quán)以后才可以使用相關(guān)地理標(biāo)志不會擴(kuò)大權(quán)利人的權(quán)利范圍， 打擊到其他正常生產(chǎn)經(jīng)營者對地名要素的合理使用， 而只是要求規(guī)范使用地理標(biāo)志商標(biāo)， 使地理標(biāo)志產(chǎn)品能夠與普通商品區(qū)分。 即使產(chǎn)品產(chǎn)地來源與地理標(biāo)志區(qū)域相符、 品質(zhì)符合管理規(guī)則或習(xí)慣上的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)均不得主張正當(dāng)使用， 否則將會架空地理標(biāo)志管理人的權(quán)利， 破壞地理標(biāo)志長期以來打下的良好聲譽。

1.產(chǎn)品合乎管理規(guī)則不構(gòu)成正當(dāng)使用地理標(biāo)志

按照“合乎管理規(guī)則說”觀點，若產(chǎn)品能夠符合地理標(biāo)志商標(biāo)使用規(guī)則實質(zhì)要件，則第三人可以正當(dāng)使用該商標(biāo)。那么該種做法所帶來的后果恐怕會是一些不良商家將會利用無需事前許可的機(jī)會，趁機(jī)以次充好、以假充真從而降低生產(chǎn)經(jīng)營成本，將低質(zhì)量產(chǎn)品充斥到相關(guān)市場，降低地理標(biāo)志產(chǎn)品的整體質(zhì)量，損害地理標(biāo)志產(chǎn)品長期以來的聲譽。一個以牟利為目標(biāo)的經(jīng)濟(jì)主體在缺少事前許可、事后監(jiān)督的情況下，如何降低自身成本？ 恐怕答案就像“山西老陳醋”事件一樣，降低道德下線，假冒偽劣橫行，使用劣質(zhì)原料趨近產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)，造成所謂的“公地悲劇”[5]。

安徽省高級人民法院在審理一起侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件中指出：“茶行所售茶葉雖源自安吉，但未舉證證明其產(chǎn)品符合《管理規(guī)則》中安吉白茶的品質(zhì)特征要求，退言之，即使其符合使用安吉白茶地理標(biāo)志證明商標(biāo)的條件， 也應(yīng)當(dāng)提出申請獲得準(zhǔn)許后才能使用， 而不能自行使用。 ”由此可以看出安徽省高院的觀點為：只有提出申請許可并獲得行業(yè)協(xié)會批準(zhǔn)， 第三人才可以在自己的產(chǎn)品上使用相關(guān)地理標(biāo)志商標(biāo)?！都w商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理辦法》也明確規(guī)定在辦理相關(guān)許可批準(zhǔn)手續(xù)之后， 方可使用地理標(biāo)志商標(biāo)。 該規(guī)定賦予了行業(yè)協(xié)會的許可監(jiān)督權(quán)力， 若第三人不經(jīng)申報許可就自行使用相關(guān)地理標(biāo)志商標(biāo)，則會架空行業(yè)協(xié)會，使得行業(yè)協(xié)會對地理標(biāo)志的監(jiān)督管理成為一紙空談。雖有專家指出，當(dāng)前行業(yè)協(xié)會權(quán)力過大，過度強調(diào)行業(yè)協(xié)會的事前許可將會導(dǎo)致地理標(biāo)志協(xié)會濫用手中的權(quán)力， 以自己的主觀意愿許可他人使用。 這是兩個方面的問題，不能因為個別地理標(biāo)志協(xié)會權(quán)力過大就剝奪其他協(xié)會的事前許可監(jiān)督權(quán)。

2.產(chǎn)品合乎品質(zhì)不構(gòu)成正當(dāng)使用地理標(biāo)志

“品質(zhì)說”雖主張第三人可以通過自證所生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品符合習(xí)慣意義上產(chǎn)地范圍和品質(zhì)要求，從而主張正當(dāng)使用，但這同樣會有不良商家利用無需事前許可的機(jī)會，趁機(jī)以次充好、以假充真降低地理標(biāo)志產(chǎn)品整體質(zhì)量的風(fēng)險，且使得行業(yè)協(xié)會對地理標(biāo)志的監(jiān)督管理可能成為一紙空談。 除此之外“品質(zhì)說”所主張的管理規(guī)則的“不合理”并無明確標(biāo)準(zhǔn)，若地理標(biāo)志行業(yè)協(xié)會主張管理規(guī)則合理， 第三人主張管理規(guī)則不合理的話，這又是一種新的糾紛，即使訴至法院， 法院如何認(rèn)定管理規(guī)則合不合理無明確標(biāo)準(zhǔn)，在管理規(guī)則是否合理存疑的情形下，又談何讓第三人自證產(chǎn)品符合習(xí)慣意義上的品質(zhì)。

商標(biāo)的使用管理規(guī)則是對地域和品質(zhì)要求的細(xì)化，但是管理規(guī)則又不僅僅是對產(chǎn)地、品質(zhì)的規(guī)則化，管理規(guī)則的制定要綜合考量產(chǎn)地、品質(zhì)、聲譽、管理、保護(hù)、市場銷售與當(dāng)?shù)卣叩榷喾N因素，這種差異并非產(chǎn)品品質(zhì)就能彌補的，僅對品質(zhì)進(jìn)行符合性判斷不能體現(xiàn)出制定管理規(guī)則背后的深層次考量。 管理該地理標(biāo)志商標(biāo)的行業(yè)協(xié)會或組織在生產(chǎn)工藝、 原料選取等程序方面的監(jiān)督與管理是不可或缺的， 因為這種程序性規(guī)定可以向消費者傳達(dá)出這樣的信號：該產(chǎn)品是經(jīng)過行業(yè)協(xié)會或組織背書的， 該地理標(biāo)志產(chǎn)品在銷售前是經(jīng)過行業(yè)協(xié)會許可的， 品質(zhì)至少是經(jīng)過檢驗可以信服的， 降低消費者自身的搜尋成本。

三、 正當(dāng)使用地理標(biāo)志商標(biāo)中地名的考量因素

普通商標(biāo)中只有地名具有了第二含義時才可作為商標(biāo)注冊使用， 商標(biāo)權(quán)人無法禁止他人對地理意義上的地名進(jìn)行描述性使用。 而地理標(biāo)志商標(biāo)本質(zhì)就是由“產(chǎn)地+商品名稱”組成，因此在根據(jù) 《商標(biāo)法》 第59 條進(jìn)行正當(dāng)使用的判斷時，應(yīng)當(dāng)與普通商標(biāo)加以區(qū)分，不能簡單地認(rèn)為只要是用了地名就是正當(dāng)使用。 筆者認(rèn)為，正當(dāng)使用地理標(biāo)志商標(biāo)中地名需要考量的因素主要有以下幾點：

（一）商品來源應(yīng)當(dāng)符合地理區(qū)域范圍

《商標(biāo)法》第16 條規(guī)定：“商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的，不予注冊并禁止使用。 ”對于地名的正當(dāng)使用更應(yīng)遵守這一基本要求，產(chǎn)品必須是來源于所標(biāo)明的相關(guān)區(qū)域，避免誤導(dǎo)公眾。

在黑龍江省高級人民法院審理的一起五常大米商標(biāo)侵權(quán)案中， 法院認(rèn)為：“雖然鉅富公司沒有加入五常大米行業(yè)協(xié)會， 但如能夠證明其生產(chǎn)經(jīng)營的大米來源于地理標(biāo)志產(chǎn)地范圍，則五常市大米協(xié)會不能禁止鉅富公司以本案中的方式對其商品進(jìn)行標(biāo)示。 ”其中本案的商品標(biāo)示方式具體是指在被告銷售的大米上使用“鉅富”自己注冊的商標(biāo)，文字采用“正宗五常稻花香”“五常稻花香米”“五常長粒香”字樣等。 也就是說法院若認(rèn)定第三人的使用行為屬于對地名的描述性使用， 前提必須是商品必須來源于地理標(biāo)志區(qū)域范圍。

（二）客觀行為上正當(dāng)使用

地理標(biāo)志商標(biāo)強調(diào)的是產(chǎn)品與特定地理區(qū)域的人文、地理、歷史等關(guān)系，地名就成為地理標(biāo)志商標(biāo)的主要部分， 地名自身也就具有了更大的保護(hù)價值， 因此使用者在客觀上的使用方式是否合理成為判斷合理使用的關(guān)鍵。 筆者認(rèn)為客觀上使用方式合理主要指第三人以善意、必要的方式說明自己的產(chǎn)品， 應(yīng)當(dāng)對地理標(biāo)志商標(biāo)予以合理避讓， 沒有將地名要素將其作為商標(biāo)使用， 僅在必要的范圍內(nèi)使用適當(dāng)?shù)姆绞秸f明產(chǎn)品的產(chǎn)地， 在銷售產(chǎn)品時， 沒有放大字體、 加深字體顏色或其他突出該地理標(biāo)志商標(biāo)的行為，僅在必要的限度內(nèi)描述性使用。

以景德鎮(zhèn)瓷器舉例而言，景德鎮(zhèn)瓷器作為地理標(biāo)志產(chǎn)品， 在同類陶瓷商品從業(yè)者中具有顯著的知名度， 若第三人未經(jīng)景德鎮(zhèn)行業(yè)協(xié)會許可使用地理標(biāo)志，但其商品來源確是景德鎮(zhèn)，那么在對商品包裝時應(yīng)對地理標(biāo)志商標(biāo)予以合理避讓。 單獨使用“景德鎮(zhèn)”字樣時，文字的大小、顏色、排列等要素上不得突出使用，可以在包裝背后采取標(biāo)注“產(chǎn)地（源自）：景德鎮(zhèn)”等描述性說明，以免超出其正當(dāng)使用地名的范疇，發(fā)生商標(biāo)侵權(quán)糾紛。

《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》第38 條強制要求生產(chǎn)者在包裝物或者標(biāo)識上應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定標(biāo)明產(chǎn)品的品名、產(chǎn)地、生產(chǎn)者等信息。 因此若相關(guān)法律法規(guī)對產(chǎn)地、生產(chǎn)者等信息額外要求強制標(biāo)注，則按照相關(guān)規(guī)定執(zhí)行， 在此基礎(chǔ)上再進(jìn)一步重點審查相關(guān)信息的標(biāo)注是否為突出該地理標(biāo)志商標(biāo)的行為，最終判定客觀行為是否合理。

（三）主觀意圖上善意

在商標(biāo)法體系下認(rèn)定的善意與民法中的善意不同， 商標(biāo)法中應(yīng)更多考量行為人是否有搭便車或侵權(quán)從而達(dá)到不正當(dāng)競爭目的， 是否有誤導(dǎo)公眾以謀取利潤或淡化他人商標(biāo)的目的。在司法實踐中應(yīng)從以下幾方面著手：

1.是否有搭便車等惡意攀附的行為。 在古丈毛尖案中， 地理標(biāo)志商標(biāo)雖有文字與圖形的組合，但主要是通過“古丈毛尖”文字來傳達(dá)出產(chǎn)品的產(chǎn)地、品質(zhì)、聲譽，該文字構(gòu)成商標(biāo)的最主要部分，起到地理標(biāo)志商標(biāo)的核心功能，被告華茗公司將“古丈毛尖”四個字在相同商品上突出使用，已超出合理標(biāo)注的限度，不是僅對文字部分中地名的使用， 而是對該文字部分的完整引用， 極易使社會公眾誤認(rèn)其商品符合地理標(biāo)志產(chǎn)品品質(zhì)或者誤認(rèn)其已經(jīng)過地理標(biāo)志行業(yè)協(xié)會的許可，最重要的是被告華茗公司刻意隱藏“壺珍+圖形”注冊商標(biāo)，而特意突出“古丈毛尖”四個字，該使用行為易造成消費者的混淆誤認(rèn)，法院認(rèn)定其主觀上不屬于善意， 被告對地名的使用方式構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

2.是否符合商業(yè)慣例或生活經(jīng)驗。 在片仔癀案件中，最高人民法院審查認(rèn)為“片仔癀”本身是一種藥名，屬于描述性詞匯，如果僅是為了表示其商品內(nèi)含有片仔癀成分， 完全可以以正常的商業(yè)慣例予以標(biāo)注， 從而構(gòu)成正當(dāng)使用。 但是， 宏寧公司卻在經(jīng)營中刻意突出使用 “片仔癀” 及其英文字樣， 故意縮放自己所注冊的商標(biāo)，此行為并不符合商業(yè)慣例，不屬于合理且在必要限度內(nèi)使用，其主觀上難謂善意[6]。

四、結(jié)語

即使產(chǎn)地來源一致、符合管理規(guī)則或習(xí)慣意義上的品質(zhì)， 但未經(jīng)行業(yè)協(xié)會許可使用地理標(biāo)志，仍屬于商標(biāo)侵權(quán)行為。 地理標(biāo)志商標(biāo)應(yīng)用僅限于對地名的正當(dāng)使用， 在認(rèn)定時需要考量的因素主要有商品來源是否符合地理區(qū)域范圍、客觀行為是否屬于正當(dāng)使用、 主觀意圖上是否為善意， 同時結(jié)合地理標(biāo)志商標(biāo)的顯著程度與社會公眾的一般注意力進(jìn)行判斷， 切不可只關(guān)注某一要素，應(yīng)對正當(dāng)使用進(jìn)行嚴(yán)格認(rèn)定把控。