孫玉潔

海南經(jīng)貿(mào)職業(yè)技術(shù)學院，海南 ?？?571127

頂崗實習是高職院校實踐性教學體系的重要組成部分，是職業(yè)教育實現(xiàn)工學結(jié)合，突出學生就業(yè)能力培養(yǎng)的有效形式和重要途徑。［1］本文對高職學生頂崗實習過程中面臨的法律風險進行分析，研究探討高職院校如何采取適當?shù)呐e措幫助學生解決法律問題、規(guī)避法律風險。

一、高職學生頂崗實習中的法律風險

（一）刑事法律風險

由于高職學生初入社會，防范心理不強，單純善良又缺乏判斷力和自我約束能力，當他們離開學校，獨自面對陌生的工作和生活環(huán)境，往往容易遭遇一些違法犯罪事件。

1.詐騙

《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）第二百六十六條規(guī)定：詐騙罪是以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大公私財物的行為。

在高職學生頂崗實習過程中，詐騙罪多以如下形式出現(xiàn)：個別機構(gòu)和個人發(fā)布虛假招聘信息，索取相關(guān)費用，進行“付費內(nèi)推”；有的公司告知學生要在實習前接受統(tǒng)一培訓，以招聘的形式對應聘者進行有償培訓，甚至有的陷入“培訓貸”的陷阱中，還沒找到工作就已經(jīng)身負債務；更有甚者，出于對奢靡生活的追求和一夜暴富的幻想，竟然加入詐騙團伙，成為共犯，受到刑法制裁。

2.尋釁滋事、故意或過失致人傷害

高職學生在實習期間脫離學校和老師的監(jiān)管，有的住在單位宿舍，有的在遠離學校和家鄉(xiāng)的陌生城市工作生活。在陌生的環(huán)境獨自承受工作的壓力，往往導致學生內(nèi)心空虛，情緒不穩(wěn)定，容易借酒澆愁或者和社會閑雜人員混在一起導致惡性事件的發(fā)生。

根據(jù)《刑法》第二百九十三條規(guī)定：隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；追逐、攔截、辱罵、恐嚇他人，情節(jié)惡劣的；強拿硬要或者任意毀損、占用公私財物，情節(jié)惡劣的；在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴重混亂等情形，定尋釁滋事罪，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

如果造成他人身體嚴重傷害，還有可能構(gòu)成過失致人重傷罪或者故意傷害罪，而受到更為嚴厲的刑事處罰。

3.傳銷

高職學生缺乏社會經(jīng)驗，識別陷阱的能力較差，自我保護意識缺乏，有些人希望快速賺到錢，提高生活質(zhì)量。傳銷組織利用學生急功近利的心理，和缺乏辨別能力的弱點，借助一些營銷理論來粉飾自己，用各種花言巧語和暴富的“神話”攻破學生的心理防線，引誘學生一步步走向深淵。一旦學生被傳銷組織控制，不但經(jīng)濟利益受到侵害，而且人身自由和生命安全都將受到嚴重威脅。

（二）民事法律風險

1.工傷救濟

從學校、學生和用人單位三方法律關(guān)系來看，頂崗實習是學生的一門必修課程，屬于高職院校的教學活動，因此學校對學生仍然有監(jiān)督管理的職責；學校和用人單位是委托合同的關(guān)系，企業(yè)接受學校的委托，為學生提供工作崗位，幫助學生完成頂崗實習活動。因此，學生和用人單位之間不是勞動關(guān)系，不受相關(guān)勞動法律規(guī)范的調(diào)整。這樣就導致學生頂崗實習期間在工作過程中受到的人身傷害不能認定為工傷，無法提出工傷損害賠償請求，而是按照一般民事侵權(quán)糾紛處理。

學校作為頂崗實習活動的組織者和實習學生的管理者，負有對學生進行安全教育的義務。用人單位也承擔對實習學生的安全操作培訓義務。如果學校和用人單位沒有盡到相關(guān)義務，應當承擔相應的賠償責任。根據(jù)《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）的規(guī)定，侵權(quán)行為采用過錯責任原則，學生需要對用人單位或者學校的過錯承擔舉證責任。這無疑增加了學生的維權(quán)難度。即便是學生證明了學校和用人單位有相應的過錯，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，侵權(quán)人按照過錯程度承擔相應的賠償責任，學生能夠得到的賠償數(shù)額也是比較低的。

2.勞動報酬

前文提到高職在校生進行頂崗實習活動時，與用人單位之間沒有建立勞動關(guān)系，因此用人單位不必遵守最低工資標準發(fā)放勞動報酬并且不需要給學生繳納社保。

《職業(yè)學校學生實習管理規(guī)定》第十八條規(guī)定：接收學生頂崗實習的實習單位，應參考本單位相同崗位的報酬標準和頂崗實習學生的工作量、工作強度、工作時間等因素，合理確定頂崗實習報酬，原則上不低于本單位相同崗位試用期工資標準的80%，并按照實習協(xié)議約定，以貨幣形式及時、足額支付給學生。

但是由于頂崗實習的學生急于找到實習接收單位從而按時完成實習任務，在就職前并沒有詳細約定實習報酬的相關(guān)條款。例如全勤獎金的領(lǐng)取標準、請假遲到等事項的處罰額度等。導致領(lǐng)取報酬的時候，用人單位以各種理由克扣學生的薪水。

二、高職學生頂崗實習存在法律風險的原因分析

（一）欠缺配套法律規(guī)范

第一，《中華人民共和國勞動法》《中華人民共和國勞動合同法》僅適用于勞動關(guān)系，而頂崗實習學生不具備勞動者的身份，故而不能援引這兩部法律來為自己維權(quán)。

第二，2005 年10 月，國務院印發(fā)《關(guān)于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定》，其中首次提出“頂崗實習”這一概念；2015 年9 月，教育部印發(fā)《職業(yè)院校管理水平提升行動計劃（2015—2018 年）》，指出校企聯(lián)合保障頂崗實習學生的權(quán)益，并要求按照國家有關(guān)規(guī)定維護頂崗實習學生的安全、報酬等權(quán)益；2016 年4 月教育部、財政部、人力資源和社會保障部、安全監(jiān)管總局、保監(jiān)會聯(lián)合印發(fā)了《職業(yè)學校學生實習管理規(guī)定》，通過規(guī)定實習報酬、工作時間、工作崗位等內(nèi)容，更進一步保障了頂崗實習學生的勞動權(quán)益；2019 年9 月，教育部又印發(fā)了《關(guān)于進一步加強職業(yè)學校學生實習管理工作的通知》，進一步規(guī)范了實習活動的組織和管理、加強保障實習學生安全等。

以上諸多文件雖然比較詳盡地對職業(yè)院校的頂崗實習活動中的各個環(huán)節(jié)進行了調(diào)整，但是從立法層級來看，這些文件不具有法律地位，無法作為學生維權(quán)和法律審理案件的依據(jù)。

（二）實習單位忽視對頂崗實習學生權(quán)益保障

第一，在高職院校、用人單位、學生三方簽訂的《全國普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》中，只對企業(yè)名稱、組織機構(gòu)代碼、聯(lián)系人、實習崗位和檔案接收單位等信息進行了登記。在這份協(xié)議中并沒有約定頂崗實習學生的待遇、休假、工傷事故的處理辦法、各方責任等問題。這就導致當學生權(quán)益受到損害時，即使把這份協(xié)議作為證據(jù)出示，也沒有辦法以此獲得應有的賠償。

第二，用人單位接收高職學生參加頂崗實習活動，并非單純?yōu)榱藢崿F(xiàn)企業(yè)的社會責任，而是追求利益的考量。因為學生并不具有勞動者的身份，企業(yè)給予學生的報酬也很低，甚至不用為實習學生購買社保。企業(yè)將頂崗實習的學生視為廉價勞動力，為其安排繁重的工作，同時由于缺乏有效的安全教育培訓和監(jiān)督以及日常監(jiān)管缺失，導致安全事故頻發(fā)。

（三）高職院校對頂崗實習活動缺乏系統(tǒng)的管理

1.沒有完善的頂崗實習規(guī)章制度

目前很多高職院校并沒有行之有效的專門針對頂崗實習活動的規(guī)章制度，對于實習生的管理、責任分配、實習活動如何開展、實習過程如何跟蹤反饋、實習過程中學生的權(quán)益如何保障等問題都沒有具體規(guī)定。

2.缺乏對頂崗實習活動的監(jiān)管

高職院校的頂崗實習活動始于就業(yè)協(xié)議書，終于實習成績評定。而在長達一年的頂崗實習過程中，學生和老師的溝通基本依賴“蘑菇釘”等APP 記錄考勤和提交周記、微信群發(fā)布通知以及個別學生和指導老師的私信溝通。很多實習指導教師并不了解學生就職的單位，也不了解學生實際工作的狀態(tài)，只是針對學生提交的實習報告結(jié)合學生打卡情況進行打分而已。

3.忽視對學生的安全教育

在學生離開學校投入實習活動之前，高職院校沒有針對實習活動中有可能出現(xiàn)的法律問題進行宣傳教育。同時，對學生進行實習指導的教師也并不具有法律背景。學校和老師將目光集中在專業(yè)是否對口、學生的業(yè)務水平是否得到提高上，而忽視了法律風險防范和權(quán)益保障等問題。

（四）學生欠缺維權(quán)能力

1.欠缺法律常識

高職學生在校期間很少系統(tǒng)學習法律課程，而在實習開始之前學校也沒有專門針對實習工作中的法律風險進行培訓。學生簽訂實習協(xié)議時甚至沒有仔細審閱各項條款，也不知道應該關(guān)注協(xié)議中的那些容易造成權(quán)利損失的內(nèi)容。對于用人單位提出的甚至有可能違背法律的要求也沒有辨識能力。

2.缺乏維權(quán)意識

由于學生對于頂崗實習的法律屬性不了解，導致其權(quán)益受到侵害時無法及時有效處理。特別是在就業(yè)壓力日益增加的情況下，很多學生害怕失去工作機會而對侵權(quán)行為忍氣吞聲，放棄維權(quán)。

三、高職院校防范學生頂崗實習法律風險的途徑

（一）規(guī)范簽署實習協(xié)議

第一，實習協(xié)議中除去用人單位和學生的基本信息外，應當明確界定學生實習的時間、崗位、薪酬、休假等基本問題；明確學生在實習過程中，由于用人單位管理不當而造成傷害時的處理辦法；明確界定用人單位的責任范疇。實習協(xié)議不應該千篇一律，而應該針對不同單位和不同崗位，具體明確地規(guī)定用人單位和實習學生的法律關(guān)系和權(quán)利義務以及法律責任。學生作為相對弱勢的群體，應當在協(xié)議中有所側(cè)重地保護學生權(quán)益，并且要考慮照顧學生的身心健康，公平合理地進行責任分配。

第二，高職院校作為頂崗實習活動的監(jiān)管者，也應當在三方協(xié)議中明確自己的責任。協(xié)議中要寫明校方負責頂崗實習工作的聯(lián)系人和聯(lián)系方式，校方在頂崗實習活動中應承擔的安全教育和培訓義務，以及由于學校監(jiān)管不到位導致學生傷害時的責任承擔問題。在簽訂協(xié)議時，要對用人單位的基本情況進行審查核實，對實習學生的工作崗位有清楚的認知。對于存在合理懷疑的企業(yè)，寧愿不簽協(xié)議也不要為以后的法律問題帶來隱患。

（二）增加設置法律課程

1.民法和民事訴訟法相關(guān)課程設置

除了現(xiàn)在高校普遍開設的思想道德修養(yǎng)和法律基礎(chǔ)課程以外，各高職院校還應當結(jié)合自身情況開展民法和民事訴訟法類課程。隨著我國《民法典》的頒布，自然人的民事權(quán)利被更加廣泛地進行保護。高職學生應該學習和了解基本的權(quán)利義務規(guī)范，對基本的民事法律關(guān)系和民事法律責任有清楚的認知。《中華人民共和國民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋等法律文件是對公民訴訟權(quán)利的保障。高職院校通過開展這兩類課程，為學生灌輸依法維權(quán)的思想并教給學生依法維權(quán)的方法，是解決頂崗實習過程中法律問題的根本途徑。

2.勞動法相關(guān)課程設置

針對即將開始頂崗實習的學生開設勞動法相關(guān)課程，直觀地向?qū)W生教授實習工作中會出現(xiàn)的法律問題以及如何運用多元化的手段解決糾紛。在這類課程的教學過程中，要注意避免過于強調(diào)知識點和法律概念的研究，而應當將授課重點放在如何解決實踐中出現(xiàn)的問題上。可以采用案例分析、視頻觀看、社會熱點問題討論的方式，真正讓學生做到學以致用，在以后的工作中可以靈活運用所學法律知識為自己維權(quán)。

（三）完善頂崗實習管理規(guī)章制度

在相關(guān)法律和政策等規(guī)定的基礎(chǔ)上，結(jié)合學校自身情況，制定完善的頂崗實習章程。對頂崗實習工作進行細分：從前期的安全教育和實習動員，到三方協(xié)議的簽訂，到實習過程中的跟蹤反饋，到實習成績評定等環(huán)節(jié)，厘清各個環(huán)節(jié)的工作任務和工作重點，將責任落實到具體的部門和負責人，面面俱到，層層追責，將頂崗實習工作落到實處。

（四）跟蹤溝通反饋

高職院校作為頂崗實習活動的組織者，要對頂崗實習整個過程進行監(jiān)督管理。在學生實習過程中，學校要安排教師隨時和學生溝通實習情況。既要關(guān)注學生的工作情況，也要關(guān)注學生的思想動態(tài)；既要為學生解答業(yè)務層面的問題，也要為學生解答法律問題，更要對學生進行鼓勵和開導，幫助學生完成實習工作。當遇到法律問題時，負責聯(lián)絡的教師要及時和負責法律咨詢的人員（法律教師或者值班律師）進行反饋，及時幫助學生處理問題，化解矛盾，維護權(quán)益。

四、結(jié)語

伴隨我國高職教育不斷發(fā)展，頂崗實習中的問題也會不斷凸顯，有必要切實維護高職學生頂崗實習過程中的規(guī)范性與合法性。［2］高職院校要通過建立健全頂崗實習制度、設置完善法律課程教學活動、與企業(yè)深度溝通等方式幫助學生解決各種法律問題，從而保障學生的合法權(quán)益。