王 穎

青島科技大學(xué)，山東 青島 266061

一、二次創(chuàng)作短視頻著作權(quán)保護(hù)面臨的困境

（一）合理使用原則難以保護(hù)二次創(chuàng)作者的權(quán)益

《中華人民共和國著作權(quán)法》（以下簡稱《著作權(quán)法》）通過保護(hù)著作權(quán)人的權(quán)益來激勵其創(chuàng)作行為，從而促進(jìn)作品的傳播與文化的發(fā)展。《著作權(quán)法》在賦予著作權(quán)人排他性權(quán)利以確保其作品不受侵犯的同時，也要關(guān)注社會的整體利益，平衡著作權(quán)人、使用者以及社會公眾之間的利益，保障市場的健康有序發(fā)展。合理使用制度是在某種特定情況下，可不經(jīng)著作權(quán)人許可而對受保護(hù)作品進(jìn)行使用，無須向著作權(quán)人支付報酬的制度，實(shí)質(zhì)上是著作權(quán)限制制度的一種，我國《著作權(quán)法》第二十四條規(guī)定了合理使用的十三種特殊情形，在這些特定情形下可以不經(jīng)許可、免費(fèi)使用他人作品。在我國版權(quán)制度中合理使用似乎有非常明確的標(biāo)準(zhǔn)，但在司法實(shí)踐過程中合理使用的適用往往非常復(fù)雜。實(shí)踐中，二次創(chuàng)作者常常援引《著作權(quán)法》的第二十四條第一款第二項(xiàng)“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品構(gòu)成合理使用”作為其產(chǎn)生侵權(quán)糾紛時的抗辯事由。然而在司法實(shí)踐中，卻常常因?qū)υ髌樊a(chǎn)生了替代作用、影響原作品的經(jīng)濟(jì)效益、超過必要的引用限度等各種原因，使得二次創(chuàng)作者仍然無法免責(zé)。

（二）司法部門在著作權(quán)保護(hù)工作中面臨重重困難

隨著人們版權(quán)意識的覺醒以及網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，著作權(quán)侵權(quán)案件大量發(fā)生，我國的司法資源不足以應(yīng)對短視頻市場上大規(guī)模的侵權(quán)問題。同時，由于合理使用原則缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)一步加大了司法部門判案難度。在我國的司法實(shí)踐中，法院常?；旌鲜褂谩叭綑z驗(yàn)法”以及“四要素檢驗(yàn)法”來判案，以保證審判公平，這種判案方式損害了立法權(quán)威以及司法公正［1］。當(dāng)前，相關(guān)部門難以實(shí)現(xiàn)維護(hù)司法權(quán)威以及公正斷案這兩個目標(biāo)，著作權(quán)保護(hù)工作仍有很長的路要走。

二、二次創(chuàng)作短視頻著作權(quán)糾紛產(chǎn)生的原因

（一）合理使用原則發(fā)展失衡

1.界定標(biāo)準(zhǔn)過于模糊籠統(tǒng)

雖然《著作權(quán)法》第二十四條看似已經(jīng)對二次創(chuàng)作的引用目的做出了限定，但是沒有明確的法律規(guī)定來解釋諸如“適當(dāng)引用”到何種程度不構(gòu)成侵權(quán)這種在司法實(shí)踐中常遇到的難題。設(shè)立合理使用原則的本意是化解創(chuàng)作者與使用者之間的沖突，平衡原創(chuàng)作者與二次創(chuàng)作者之間的利益，促進(jìn)文化作品的傳播。如果因?yàn)闆]有明確的界定標(biāo)準(zhǔn)而導(dǎo)致二次創(chuàng)作短視頻被認(rèn)定為侵權(quán)，就違背了該原則設(shè)立的初衷。

2.合理使用原則具有滯后性

對于科技高速發(fā)展的大環(huán)境下衍生出各種各樣的文學(xué)表現(xiàn)形式，傳統(tǒng)的《著作權(quán)法》規(guī)定的十三種免責(zé)情形已難以做到全面覆蓋，不能與短視頻市場的發(fā)展速度相匹配。短視頻市場上除了構(gòu)成合理使用的戲仿式短視頻，也有非戲仿式的影視解說類短視頻。“非戲仿式”二次創(chuàng)作短視頻因其將與公眾分享、評價作為主要目的，故不能將十三種情形作為自己的抗辯事由。當(dāng)出現(xiàn)類似情形時，如果司法機(jī)關(guān)只因其不屬于十三種具體情形便判定其侵權(quán)，不僅會打擊二次創(chuàng)作者的創(chuàng)作熱情，也會影響短視頻市場的發(fā)展。

3.由于合理使用原則的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)多元，導(dǎo)致在發(fā)生著作權(quán)侵權(quán)案件時法院的裁判結(jié)果出現(xiàn)“同案不同判”的情況

我國作為《伯爾尼保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品公約》的成員國，在司法實(shí)踐中大多采用“三步檢驗(yàn)法”處理侵權(quán)案件。但在法律條文中并未明確規(guī)定“三步檢驗(yàn)法”是司法部門判案的判定標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致法院具有更多的自由裁量權(quán)。在實(shí)踐中法院為了保障案件的公平公正，往往會混合使用“三步檢驗(yàn)法”與“四要素檢測法”等多種判定方法。正是這種多元化帶來的不確定性，法院只能通過其他方式來保證司法的公正性，但這種行為往往會使法院的審判工作受到質(zhì)疑，從而導(dǎo)致立法與司法的效力大打折扣。

（二）著作權(quán)授權(quán)許可方式落后

二次創(chuàng)作短視頻與原作品經(jīng)常產(chǎn)生糾紛的另一個重要原因是授權(quán)許可方式不能滿足二次創(chuàng)作短視頻的發(fā)展速度。隨著5G 時代的到來，普通互聯(lián)網(wǎng)用戶也可以成為短視頻的創(chuàng)作主體。但是二次創(chuàng)作短視頻使用的素材只有屬于公共領(lǐng)域，或者找到原作品的著作權(quán)人征求同意并支付相應(yīng)的許可使用費(fèi)，才能確保其作品不侵犯原著作權(quán)人的權(quán)利。然而，普通創(chuàng)作者想獲得原著作權(quán)人的許可以避免侵權(quán)并非易事。原創(chuàng)作者可以授權(quán)著作權(quán)集體管理組織行使原著作權(quán)人的部分權(quán)利，但其對于個人主體如何獲得授權(quán)的問題沒有明確完善的規(guī)定［2］。此外，對于其他類型的二次創(chuàng)作短視頻素材，諸如綜藝、動漫和游戲等，我國沒有相應(yīng)的著作權(quán)集體管理組織。并且網(wǎng)絡(luò)時代信息傳播復(fù)雜，一些創(chuàng)作素材往往難以找到原著作權(quán)人，在這種情況下要求二次創(chuàng)作者直接獲得授權(quán)幾乎是不現(xiàn)實(shí)的。

此外，《著作權(quán)法》秉持的“先授權(quán)后使用”的傳統(tǒng)授權(quán)方式已不能滿足信息化時代文化創(chuàng)作的需要。短視頻創(chuàng)作主體的全民化以及創(chuàng)作作品的海量化，導(dǎo)致了原著作權(quán)人與二次創(chuàng)作者之間發(fā)生了信息不對稱，這必然會降低市場交易的效率。傳統(tǒng)的事前授權(quán)許可方式制約了當(dāng)前文化作品的發(fā)展創(chuàng)作，如果繼續(xù)要求二次創(chuàng)作者要先獲得授權(quán)方可使用原作品作為素材，在文化與經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)時代是非常不便的。

（三）短視頻分享平臺存在管理缺陷

1.用戶實(shí)名認(rèn)證混亂

短視頻平臺在創(chuàng)建初期，為吸引用戶入駐平臺，往往會簡化注冊流程，無需實(shí)名認(rèn)證或者一個身份信息可以注冊多個賬號。雖然在初期會吸引大量用戶進(jìn)行簡單創(chuàng)作，但是會造成一些用戶在牟取非法利益，侵害他人著作權(quán)的情況發(fā)生時，因?qū)嵜J(rèn)證的混亂，難以迅速找到直接侵權(quán)人，不能及時處理糾紛，造成更多的經(jīng)濟(jì)損失，這種現(xiàn)象在中小視頻平臺更為明顯。

2.平臺缺乏預(yù)先審查

作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的短視頻平臺具有預(yù)先審查的義務(wù)，但是絕大多數(shù)短視頻平臺的預(yù)先審查流于表面，沒有實(shí)質(zhì)性審查，并且審查的范圍面過窄。預(yù)先審查除了人工加大審核力度，更需要數(shù)據(jù)庫的支撐。目前國內(nèi)即使是某音、某博以及某站等大型網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者也沒有完備的數(shù)據(jù)庫給予支撐，更何況處于起步階段的中小型平臺，這在很大程度上加大了平臺監(jiān)管的難度。

三、二次創(chuàng)作短視頻著作權(quán)保護(hù)的完善建議

（一）完善合理使用制度

1.明確界定使用目的

使用目的分為營利目的與非營利目的。合理使用是出于介紹、評論或者說明的目的，而不是出于商業(yè)目的的引用。二次創(chuàng)作短視頻是作者利用在先作品作為素材進(jìn)行的二次創(chuàng)作，通常具有多重目的，且一般具有營利目的。例如，大部分非戲仿式二次創(chuàng)作短視頻的創(chuàng)作目的是通過與用戶的互動來變現(xiàn)，而不是簡單的瀏覽分享。因此，如果二次創(chuàng)作短視頻是采用裁剪、拼接等簡單的手法對原作品進(jìn)行精簡化表達(dá)，從而獲得利益，那么該行為就不能構(gòu)成合理使用，其在引用在先作品作為素材時就應(yīng)當(dāng)獲得原著作權(quán)人的授權(quán)，否則便會構(gòu)成侵權(quán)。

2.綜合判定使用比例與使用影響

判斷二次創(chuàng)作短視頻對原著作權(quán)人的影響主要通過以下幾個方面：是否會給原作品的正常使用帶來不利影響、是否會損害原著作權(quán)人的合法權(quán)益。部分二次創(chuàng)作短視頻雖然引用在先作品比例較少，但是能夠讓公眾了解核心內(nèi)容，從而使公眾失去了對原作品的興趣，甚至可以完全取代原視頻，給原著作權(quán)人的權(quán)益帶來損害。［3］因此在界定合理使用時，應(yīng)該綜合考慮使用比例、使用影響，二次創(chuàng)作短視頻如果只涉及原作品少量非核心內(nèi)容，且作品本身能夠給原作品帶來流量或者作品大部分屬于二次創(chuàng)作者的原創(chuàng)，且創(chuàng)作的目的在于表達(dá)自己的觀點(diǎn)，那么這種情況下可以被認(rèn)定為合理使用。

3.將轉(zhuǎn)換性使用規(guī)則融入合理使用判定

轉(zhuǎn)換性使用，是指二次創(chuàng)作作品在原作品的基礎(chǔ)上創(chuàng)作出具有獨(dú)創(chuàng)性的新內(nèi)容，賦予其新的價值，表達(dá)了新的見解。轉(zhuǎn)化性使用不會替代原作品，而是在高度轉(zhuǎn)換使用的過程中形成新的作品，賦予其新的價值。比如短視頻作品《一個饅頭引發(fā)的血案》，雖然對電影《無極》引用較高，但完全沒有引用原作品的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，反而給原作品帶去了流量。認(rèn)定是否構(gòu)成轉(zhuǎn)換性使用不在于傳統(tǒng)的引用的比例，而在于引用的目的，以及轉(zhuǎn)化的方式，轉(zhuǎn)換性使用在一定程度上給原作品帶來了新的價值與流量。如果承認(rèn)轉(zhuǎn)換性使用的合法性，被認(rèn)定為侵權(quán)的二次創(chuàng)作短視頻數(shù)量將會大幅減少，并且授權(quán)成本也會降低［4］。因此，轉(zhuǎn)換性使用也是合理使用界限判定中值得考量的標(biāo)準(zhǔn)之一。

（二）通過搭建平臺共治實(shí)現(xiàn)事前授權(quán)

目前對于二次創(chuàng)作侵權(quán)糾紛的處理采用的是事后訴訟解決方式，訴訟成本高；要促進(jìn)群眾的創(chuàng)作熱情，確保二次創(chuàng)作的有序開展需要構(gòu)建前防御機(jī)制，保持授權(quán)渠道的通暢。長短視頻平臺并不是天然對立的，而是存在商業(yè)合作的可能，可以通過“平臺共治”解決大數(shù)據(jù)時代下二次創(chuàng)作短視頻授權(quán)成本高、容易被認(rèn)定成侵權(quán)等難題。相比于事后解紛機(jī)制的滯后性，“平臺共治”有利于發(fā)揮長短視頻平臺的優(yōu)勢，提高解決侵權(quán)糾紛的效率，甚至從源頭上降低侵權(quán)行為的發(fā)生概率。通過行業(yè)協(xié)會、平臺、用戶協(xié)同搭建的共治通道，使得短視頻平臺能夠獲得長視頻平臺多數(shù)作品的授權(quán)，從而解決二次創(chuàng)作者獲得原著作權(quán)人授權(quán)難的問題，降低授權(quán)許可的成本，使二次創(chuàng)作者能在合理范圍內(nèi)使用在先作品。

以此作為基礎(chǔ)，平臺共治還可發(fā)揮類似數(shù)據(jù)庫的功能，在行業(yè)協(xié)會或行政機(jī)關(guān)的參與、引導(dǎo)下，與原著作權(quán)人商討利益分配方案，共同建立在先作品的“數(shù)據(jù)庫”，并建立內(nèi)容預(yù)警機(jī)制，通過技術(shù)方式迅速干預(yù)疑似侵權(quán)行為，進(jìn)一步降低原著作權(quán)人與二次創(chuàng)作者走向訴訟的可能性，減少當(dāng)事人雙方訴累。如果短視頻平臺因二次創(chuàng)作而獲益，則其有一定義務(wù)幫助二次創(chuàng)作者獲取合法的內(nèi)容來源，也有一定的注意義務(wù)避免二次創(chuàng)作者不合理的使用在先作品，因而在平臺共治的基礎(chǔ)上，通過技術(shù)手段與現(xiàn)有解紛機(jī)制相配合，降低成本、減少侵權(quán)風(fēng)險?？傊?，無論是長視頻平臺還是短視頻平臺，既要積極反映訴求，也要積極參與平臺共治，保障解紛效率與公平的動態(tài)平衡。

（三）平臺提升自身實(shí)力做好把關(guān)人

短視頻平臺作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和經(jīng)營者，除了給用戶提供平臺幫助其獲得曝光與關(guān)注外，其自身也獲得了流量和市場份額。第三方平臺作為受益的一方，應(yīng)該提高自己的注意義務(wù)，加大審核力度，做好內(nèi)容的把關(guān)人，有效降低侵權(quán)風(fēng)險。

首先，短視頻平臺應(yīng)該具有較高的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，制定符合《著作權(quán)法》要求的平臺運(yùn)行規(guī)則。通過制定明確的運(yùn)行規(guī)則，在產(chǎn)生糾紛時有規(guī)則可依，明確原創(chuàng)作者與二次創(chuàng)作者之間的權(quán)利與義務(wù)，平衡各方主體的利益，實(shí)現(xiàn)社會利益的最大化。其次，平臺應(yīng)該提高注意義務(wù)，加大對內(nèi)容的審核力度?？梢月?lián)合原著作權(quán)人建立、完善版權(quán)庫，利用人工智能等方式提升審核的精準(zhǔn)度，減少侵權(quán)視頻的上傳。如果發(fā)現(xiàn)已上傳的視頻存在侵權(quán)的問題，可借鑒電商領(lǐng)域的“通知—刪除”規(guī)則，并采取有效措施予以制止［5］。最后，平臺應(yīng)該推出嚴(yán)格的舉報獎懲制度。為著作權(quán)保護(hù)工作做出貢獻(xiàn)，積極舉報侵權(quán)行為的公眾應(yīng)當(dāng)予以獎勵，通過社會共治減少侵權(quán)行為的發(fā)生［6］。增加違法成本是治理短視頻著作權(quán)侵權(quán)問題的有效手段，目前我國對于侵權(quán)的短視頻基本采取限流或者刪除視頻這種不痛不癢的方式加以解決，這種過輕的處罰方式在某種程度上會放縱侵權(quán)行為的發(fā)生。對此，平臺應(yīng)該建立更加合理的處罰制度，既使著作權(quán)人的合法權(quán)益得到保護(hù)，又避免超出了必要的限度惡意懲戒二次創(chuàng)作者，盡最大努力遏制侵權(quán)事件的頻發(fā)，打造一個良好的營商環(huán)境。