引進有限合伙制的組織形式

從世界范圍來看，有限合伙制作為私募股權(quán)基金的組織形式最為流行。而這一關(guān)鍵性的制度安排在2006年的8月27日之前并不被我國法律所承認，直到新修訂的《合伙企業(yè)法》被全國人大通過，我國在這一制度上才有所突破，該法令于2007年6月1日開始施行。這部新合伙企業(yè)法在多方面進行了重大改進，其一是引入了有限合伙制度，其二便是引入了有限責(zé)任合伙，即特殊的普通合伙制度。

在有限合伙方面，新《合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定，有限合伙企業(yè)是指普通合伙人與有限合伙人共同組成合伙，其中普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其出資為限承擔有限責(zé)任的營利性組織。在稅收方面，新《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，依照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅”，這就避免了雙重納稅的問題。為了避免有限合伙成為非法集資的工具，新《合伙企業(yè)法》對合伙人的數(shù)量進行了限制，規(guī)定保持在2人到50人之間，允許法人可以參與合伙，這意味著有限責(zé)任公司、股份有限公司等企業(yè)法人均可以通過合伙的方式進行轉(zhuǎn)投資。不過，新《合伙企業(yè)法》規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)以及公益性的事業(yè)單位、社會團體等均不得成為普通合伙人，但仍可成為有限合伙人。

在特殊的普通合伙方面，新《合伙企業(yè)法》有明確的規(guī)定。在責(zé)任承擔問題上，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額為限承擔責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔無限連帶責(zé)任。

在對特殊的普通合伙企業(yè)債權(quán)人的保護方面，由于特殊的普通合伙企業(yè)其合伙人對特定合伙企業(yè)債務(wù)只承擔有限責(zé)任，對合伙企業(yè)的債權(quán)人的保護相對削弱，所以為了保護債權(quán)人的利益，修訂后的《合伙企業(yè)法》專門規(guī)定了對特殊的普通合伙企業(yè)債權(quán)人的保護制度，即執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金制度和職業(yè)保險制度。即“特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金、辦理職業(yè)保險；執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)；執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金應(yīng)當單獨立戶管理；執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金的具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定”。

在特殊的普通合伙企業(yè)的適用范圍方面，修訂后的《合伙企業(yè)法》規(guī)定，以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)，適用特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任規(guī)定。很多專業(yè)服務(wù)機構(gòu)如律師事務(wù)所并未進行企業(yè)登記注冊，但在責(zé)任形式上也可以采用《合伙企業(yè)法》規(guī)定的特殊的普通合伙的責(zé)任形式。修訂后的《合伙企業(yè)法》在附則中專門作出規(guī)定，“非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機構(gòu)依據(jù)有關(guān)法律采取合伙制的，其合伙人承擔責(zé)任的形式可以適用本法關(guān)于特殊的普通合伙企業(yè)合伙人承擔責(zé)任的規(guī)定”。

由于特殊的普通合伙企業(yè)實質(zhì)上仍然是普通合伙企業(yè)，因此修訂后的《合伙企業(yè)法》規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)，沒有作規(guī)定的，適用該法關(guān)于普通合伙企業(yè)的規(guī)定。如《合伙企業(yè)法》第六條明確規(guī)定的，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。在這方面，特殊的普通合伙企業(yè)和其他合伙企業(yè)沒有區(qū)別。