夏秀淵

中圖分類號：F276.1 文獻標識碼：A

內容摘要：目前，我國大多數(shù)市場主體選擇不年檢而被吊銷營業(yè)執(zhí)照的方式退出市場，嚴重影響了市場交易安全。本文分析了我國市場主體無序退出的原因，認為應建立企業(yè)法人資格和經營資格分離的制度，確立注銷登記為市場主體唯一的退出方式，以建立起正常的市場主體退出機制。

關鍵詞：市場主體 退出機制 吊銷營業(yè)執(zhí)照 注銷登記

市場主體是以營利為目的提供商品或服務，合法進入市場的法人組織。市場主體退出機制是指市場經營者因為出現(xiàn)阻礙繼續(xù)經營的特定事項而主動終止經營或者依法被強制終止經營，經清算后由行政主管機關核準注銷，從而終止市場主體經營資格和法人資格的法律程序和制度。市場經濟是開放經濟、競爭經濟和效率經濟，實力較弱的市場主體在優(yōu)勝劣汰的規(guī)律作用下將不再成為產品或服務的供給者而退出交易領域。因此，市場主體退出是市場經濟中的常態(tài)行為。

我國市場主體退出現(xiàn)狀

完善的市場機制既鼓勵市場主體積極參與市場競爭，又要求及時有效地將不合格的市場主體淘汰出局，以確保社會資源的有效利用。市場主體能夠順暢退出應是市場經濟發(fā)育成熟的標志之一。目前，在市場主體退出方面，由于注銷登記、吊銷營業(yè)執(zhí)照被我國工商部門視為企業(yè)法人資格消滅的兩種方式，大多數(shù)市場主體選擇不年檢而被吊銷營業(yè)執(zhí)照的方式退出市場，這是一種未經清算非正常退出的方式，嚴重侵害了債權人合法權益，影響了市場交易安全，擾亂了我國的市場經濟秩序。

據統(tǒng)計，北京、沈陽、西安等地吊銷的企業(yè)數(shù)遠大于注銷的企業(yè)數(shù)，占企業(yè)退出市場總數(shù)的80%以上；河南省某市近年統(tǒng)計結果顯示，注銷登記的只有580余戶，占退市企業(yè)總數(shù)的3.64%。在這些市場主體當中，80%以上市場主體的退出是因逾期不參加年檢而被吊銷營業(yè)執(zhí)照。由此可見，我國市場主體絕大多數(shù)是通過被吊銷營業(yè)執(zhí)照這種非正常方式退出市場的。

我國市場主體無序退出原因分析

（一）市場主體的逐利性

企業(yè)等市場主體以追求利益最大化為主要目標，要退出市場，必然會選擇一種成本最少的方式，吊銷無疑是一種最便捷、最經濟的方式。與吊銷方式相比，注銷登記方式退出程序復雜，退出成本高。

但是，股東在企業(yè)經營過程中，如果預期企業(yè)的繼續(xù)存在對其沒有任何意義時，就會選擇最廉價和最簡便的故意不參加年度檢驗、讓工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照方式退出。因為辦理注銷登記手續(xù)繁瑣、費用高、時間長；而通過被吊銷營業(yè)執(zhí)照強制退出市場的方式，不但可以減少費用、節(jié)省時間，而且由于企業(yè)法人主體資格已經消亡，法院會因無訴訟主體而駁回債權人的請求，市場主體的經營者就可以達到逃避所欠員工工資、勞動保險費用、稅款和債權的不良企圖。因此，從實際效果看，吊銷營業(yè)執(zhí)照這一工商行政管理部門所能采取的最為嚴厲的行政處罰，實際上失去了應有的威懾作用，反而成為市場主體非正常退出市場的“主要渠道”和“最佳選擇”。

（二）把吊銷營業(yè)執(zhí)照作為企業(yè)法人資格消亡的一種方式

有學者認為，吊銷營業(yè)執(zhí)照“是對法人人格的絕對否定，即法人人格被全面的、永久的被剝奪，法人之存在也因之而全面的、永久的被否認”；認為吊銷營業(yè)執(zhí)照的后果是自營業(yè)執(zhí)照被吊銷之日起，公司的法律人格便不復存在，不得再以公司的名義從事民事活動。我國的實務部門也持此觀點，如國家工商行政管理總局《關于企業(yè)登記若干問題的執(zhí)行意見》（工商企字[1999]第173號）和《關于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后法人資格問題的答復》（工商企字[2002]第106號）均這樣規(guī)定。受該觀點的影響，工商行政管理部門一直把吊銷營業(yè)執(zhí)照和注銷登記一起作為企業(yè)法人資格消亡的兩種方式。

但是，大多數(shù)學者認為，“吊銷營業(yè)執(zhí)照只是取消企業(yè)的營業(yè)資格，其法人資格依然存在，只有在企業(yè)注銷之后，其法人資格才喪失?！币簿褪钦f，只有經過注銷登記，企業(yè)的法人資格才告消滅。我國的法律法規(guī)實際上也是這樣規(guī)定的?！睹穹ㄍ▌t》第46條規(guī)定，“企業(yè)法人終止，應當向登記機關辦理注銷登記并公告?！薄豆痉ā返?89條、《中華人民共和國公司登記管理條例》第45條也都這樣規(guī)定。

（三）注銷、吊銷的性質不分是市場主體無序退出的根源所在

注銷登記與吊銷營業(yè)執(zhí)照有著本質的區(qū)別。注銷登記是一種登記程序，屬于一般的行政管理行為。注銷后，市場主體的法人資格終止。吊銷營業(yè)執(zhí)照則是行政執(zhí)法機關對市場主體施加的一種最嚴厲行政處罰。吊銷營業(yè)執(zhí)照后，市場主體的法人資格繼續(xù)存在，只不過不能繼續(xù)營業(yè)，并沒有剝奪企業(yè)法人的民事主體資格，而只是剝奪了其生產經營資格，是對企業(yè)法人的民事行為能力的一種限制，即限制其在清算范圍內進行活動。當被處罰企業(yè)法人依法經過清算，進行注銷登記并經公告后，企業(yè)的法人資格才歸于消滅。最高人民法院《關于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的函》(法經[2000]24號)也肯定了被吊銷營業(yè)執(zhí)照的市場主體的法人資格的存在。

完善我國市場主體退出機制的對策

（一）強化制度約束

建立企業(yè)法人資格和經營資格分離的制度、確立注銷登記為市場主體唯一的退出方式。在企業(yè)法人資格的取得和終止方面，《民法通則》的態(tài)度是非常清楚和明確的，第41條、46條和51條規(guī)定以登記機關核準注冊登記日為企業(yè)法人主體資格的取得日期，以登記機關核準注銷登記日為企業(yè)法人主體資格消滅的日期。引起混亂的是《民法通則》之后頒布的其他有關法律法規(guī)，如《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第66條規(guī)定：“設立企業(yè)必須依照法律和國務院的規(guī)定，報請政府主管部門審核批準。經工商行政管理部門登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)獲得法人資格”。類似的規(guī)定有《企業(yè)法人登記管理條例》第3條、《公司登記管理條例》第25條、《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第39條等。然而，關于企業(yè)法人的消滅，如前所述，修改后的《公司法》、《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》等法律法規(guī)均沒有把吊銷營業(yè)執(zhí)照作為企業(yè)法人資格終止的一種方式。

從根本上解決問題的辦法是：在正在制定的《商事登記法》中，統(tǒng)一《民法通則》、《公司法》、《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》等法律法規(guī)和國家工商行政管理總局的有關規(guī)定，以及最高人民法院有關司法解釋中關于市場主體進出的規(guī)定，建立企業(yè)法人資格和經營資格分離的制度，把核準登記、注銷登記作為取得和終止企業(yè)法人資格的唯一標準；把頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照、繳銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照作為企業(yè)法人經營資格取得和終止的唯一依據和標準，統(tǒng)一規(guī)定市場主體進出的條件、責任、規(guī)則和程序。

（二）追究無限連帶責任

對吊銷后不經清算就退出市場的，強制注銷后適用公司人格否認制度追究股東的無限連帶責任。對于故意不參加年檢的市場主體，仍然應給予吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰。對于處罰后仍不進行清算、不主動到工商行政管理部門辦理注銷登記的，二年后視情況由登記機關決定是否強制注銷。對于故意不參加年檢遺棄市場主體的股東，對企業(yè)法人給予吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰后仍不清算注銷的，損害的是債權人的利益。為充分保護公司債權人的利益，維護市場的交易安全，應允許債權人通過法院追究股東的無限連帶責任，也即適用公司人格否認制度。

所謂公司人格否認，是指當公司股東濫用公司獨立人格損害國家利益、社會公共利益或他人利益達到一定條件時，由法院在個案中依法否認公司的獨立人格，直接追究公司股東的責任。我國《公司法》第20條規(guī)定了公司人格否認制度。唯有如此，才會使遺棄市場主體的股東或投資者不會從不年檢被吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰中受益，讓其在無限連帶責任的壓力下選擇清算后注銷這種正常的退出市場的方式。

參考文獻：

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