張　穎

上市公司對外擔(dān)保，一般指上市公司以自身資產(chǎn)為其他經(jīng)濟(jì)主體的融資提供擔(dān)保，屬于上市公司關(guān)聯(lián)交易范疇。其規(guī)范程度，不僅影響著上市公司經(jīng)營情況，更為重要的是對宏觀金融穩(wěn)定和微觀資金循環(huán)產(chǎn)生重要的系統(tǒng)性影響。就如何規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為，筆者進(jìn)行了長期的理論研究，同時(shí)結(jié)合工作中積累的實(shí)際經(jīng)驗(yàn)，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)建立我國上市公司對外擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)防范體系。

一、完善公司對外擔(dān)保的法律規(guī)范

股權(quán)分置改革之后，我們確實(shí)需要重新思考怎樣重構(gòu)證券市場的監(jiān)管體系。中國證券市場的監(jiān)管體系一直在不斷的探索和完善中。原來還存在股權(quán)分置的問題，面對的不是一個(gè)真正的市場化的市場，現(xiàn)在有很多格局都發(fā)生了變化，如原來的大股東可能不關(guān)心股價(jià)，現(xiàn)在大股東不僅關(guān)心股價(jià)，并且有能力去操縱股價(jià)。因此，新的監(jiān)管體系必須要針對這些新問題和新風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行調(diào)整。同時(shí)，在今后的市場發(fā)展過程中市場主體越來越多，如何有效地進(jìn)行監(jiān)管將成為一個(gè)大問題。

很顯然，中國證券市場僅靠證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管是不夠的，我們要培養(yǎng)一個(gè)立體化的監(jiān)管體系。這個(gè)監(jiān)管體系包括證監(jiān)會(huì)、行業(yè)自律組織和所有市場參與主體的內(nèi)部監(jiān)督等，后兩者是市場約束力量越來越重要的組成部分。再有，監(jiān)管體系也要市場化，要把監(jiān)督責(zé)任分散到自律組織、市場參與主體中去。另外，監(jiān)管體系的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)要越來越接近成熟市場的一些監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，這樣才會(huì)更加具有競爭力。

我國證券市場的法律法規(guī)正在不斷地完善過程中。要知道，任何法律法規(guī)都是事后追究，但對金融機(jī)構(gòu)來說，最重要的是事前的內(nèi)控機(jī)制建設(shè)，只有這樣，才能真正監(jiān)管到位。如果出事以后再追究，最多是追究個(gè)人的責(zé)任，對公司、市場來說已經(jīng)是追悔莫及了。因此，現(xiàn)在的監(jiān)管理念是把監(jiān)管口往前移，深入到市場中間，深入到上市公司中去。

二、健全社會(huì)信用體系

建立健全我國的信用擔(dān)保體系，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保的市場化、產(chǎn)業(yè)化運(yùn)作。信用是市場經(jīng)濟(jì)的重要基礎(chǔ)，規(guī)范有序的市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)需要建立一個(gè)能夠有效調(diào)動(dòng)社會(huì)資源和規(guī)范市場交易的信用制度。企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中產(chǎn)生短期或長期的資金需求是正常的，現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活需要有為企業(yè)貸款提供擔(dān)保的途徑。但是，由于擔(dān)保對象的評估難度比較大，很難把握風(fēng)險(xiǎn)，因此關(guān)聯(lián)擔(dān)保、母子公司擔(dān)保盛行。上市公司需要加強(qiáng)事前、事中、事后對被擔(dān)保企業(yè)的資信評估，盡可能縮短擔(dān)保期，降低未來風(fēng)險(xiǎn)。因此，必須采取有力措施，加快信用擔(dān)保體系建設(shè)，創(chuàng)造一個(gè)良好的市場環(huán)境。

三、改進(jìn)商業(yè)銀行信貸風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制

眾所周知，2007年中以來美國金融市場動(dòng)蕩的主要原因，就是包括次貸乃至更大范圍內(nèi)貸款發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)的放松。證券化相關(guān)參與者未能提供或獲得足夠的披露信息，信用評級(jí)機(jī)構(gòu)對次級(jí)住房按揭支持證券(RMBS)和其他復(fù)雜的結(jié)構(gòu)性信用產(chǎn)品的評級(jí)存在缺陷。一些大型金融機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)管理薄弱，相關(guān)監(jiān)管措施未能彌補(bǔ)商業(yè)機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)管理的不足。由于我國的商業(yè)銀行是經(jīng)營貨幣的特殊企業(yè)，銀行信貸經(jīng)營對象——貨幣、經(jīng)營方式—信用的特殊性，其經(jīng)營具有高風(fēng)險(xiǎn)性。隨著我國金融體制改革，金融機(jī)構(gòu)逐步實(shí)現(xiàn)商業(yè)化運(yùn)營，各級(jí)政府對商業(yè)銀行的干預(yù)能力越來越小。銀行應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善自身的治理結(jié)構(gòu)，加強(qiáng)自身內(nèi)部控制制度的建設(shè)，建立健全商業(yè)銀行的風(fēng)險(xiǎn)管理系統(tǒng)，在審核擔(dān)保貸款時(shí)嚴(yán)格把關(guān)，在發(fā)放貸款時(shí)對資金安全負(fù)責(zé)，并制定相應(yīng)的量化指標(biāo)保護(hù)銀行資金的安全性，以避免產(chǎn)生新的不良貸款，并盡快建立并完善銀行信貸登記咨詢系統(tǒng)，以達(dá)到信息共享、提高貸款安全度、防范金融風(fēng)險(xiǎn)的目的。

四、上市公司自身規(guī)范對擔(dān)保行為的管理

擔(dān)保應(yīng)體現(xiàn)平等、自愿的原則。上市公司在行使對外擔(dān)保時(shí)，首先應(yīng)考慮的是擔(dān)保事項(xiàng)的利益和對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行充分分析，為他人提供擔(dān)保應(yīng)當(dāng)遵循平等、自愿、公平、誠信、互利的原則。既不能“強(qiáng)人所難”，也不能為顧及情面而隨意和盲目擔(dān)保。

對外擔(dān)保要有一整套嚴(yán)格的程序控制，決不能由大股東或內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)一人說了算。建議在公司章程中對擔(dān)保事項(xiàng)進(jìn)行明確的授權(quán)和程序規(guī)定，并對擔(dān)保金額予以適當(dāng)?shù)南拗?。具體措施包括：董事會(huì)和股東大會(huì)審批對外擔(dān)保的權(quán)限必須有明確的劃分，超過一定金額的對外擔(dān)保必須由股東大會(huì)討論通過；涉及上市公司大股東關(guān)聯(lián)企業(yè)的擔(dān)?；蚧ケＰ袨闀r(shí)，有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東應(yīng)回避表決：充分發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的作用，對于擔(dān)保出現(xiàn)問題和造成損失的，管理層、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)要承擔(dān)一定的責(zé)任。對擔(dān)保金額予以適當(dāng)限制，明確規(guī)定上市公司對外擔(dān)保總額不得超過其總資產(chǎn)或凈資產(chǎn)一定的比例，也不能超過被擔(dān)保方總資產(chǎn)或凈資產(chǎn)的一定比例，從而降低貸款擔(dān)保對擔(dān)保企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的放大倍數(shù)。

五、加強(qiáng)行政監(jiān)督力度

美國金融危機(jī)的爆發(fā)時(shí)刻提醒我們，要發(fā)揮央行維護(hù)金融市場穩(wěn)定、有效應(yīng)對系統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)中的作用，同時(shí)要培養(yǎng)一個(gè)多成分立體化的監(jiān)督體系。

目前，中國人民銀行依法履行金融穩(wěn)定的職能，但由于缺乏一些必要的手段，難以發(fā)揮應(yīng)有的作用。例如，缺乏維護(hù)金融穩(wěn)定的全面信息，對證券、保險(xiǎn)等方面跨市場系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)大都是事后處置而不是事前預(yù)警，容易喪失處置風(fēng)險(xiǎn)的最佳時(shí)機(jī)，維護(hù)金融穩(wěn)定的成本較高。尤其是在監(jiān)管理念上，鑒于長期存在與分業(yè)監(jiān)管和綜合監(jiān)管的爭論，在對金融綜合經(jīng)營發(fā)展的支持與規(guī)范上受到了一定的制約。在今后的資本市場、證券市場的發(fā)展中，市場主體會(huì)越來越多，在可預(yù)見的未來，中國的資本市場會(huì)成為全世界最大，最重要、最有競爭力的市場之一。從監(jiān)管的角度來說，要培養(yǎng)一個(gè)立體化的監(jiān)管體系，包括央行、證監(jiān)會(huì)、行業(yè)自律組織和所有市場參與主體的內(nèi)部監(jiān)督等，監(jiān)督體系也要市場化，把監(jiān)督責(zé)任分散到自律組織、市場參與主體中去。

六、對出現(xiàn)問題的ST上市公司的處理

2007年新《破產(chǎn)法》使得ST上市公司保殼成功。以2007年為例，納入174家ST類公司中實(shí)現(xiàn)了利潤總額1.26億元，總資產(chǎn)報(bào)酬率達(dá)到了0.06％，總市值為4，588億元，占上市公司總市值的1.71％。sT類公司能有如此業(yè)績，主要得益于新《破產(chǎn)法》的實(shí)施。S*ST海納被認(rèn)為是新《破產(chǎn)法》實(shí)施以來首例成功重組的上市公司。該公司2007年9月份破產(chǎn)立案，至11月底公司的破產(chǎn)重組計(jì)劃已獲得債權(quán)人會(huì)議通過并宣告成功。更為迅速的是S*ST朝華，為了保殼，僅用38天就完成了破產(chǎn)重組，成為sT公司破產(chǎn)保殼的奇跡。S*ST朝華負(fù)債10多億元，高額債務(wù)不解決，之后的借殼上市、資產(chǎn)注入根本無法進(jìn)行，但是通過破產(chǎn)重整后，該公司2007年債務(wù)重組損益和預(yù)計(jì)轉(zhuǎn)會(huì)收益就高達(dá)11.9億元，使得公司從2007年預(yù)虧