趙 汕 北京廣播電視大學(xué)

華爾街對沖基金違規(guī)交易詐騙案的啟示

趙 汕 北京廣播電視大學(xué)

2009年3月12日世界第三大對沖基金麥道夫基金創(chuàng)始人美國納斯達克股票市場公司董事會主席伯納德·麥道夫被指控涉嫌詐騙全球4800名投資者500億美元，受騙者遍布半個地球，包括美國至少3家投資于對沖基金的基金、英國匯豐銀行、法國興業(yè)銀行、西班牙金融巨頭桑坦德銀行、諸多瑞士金融公司和銀行、日本金融巨頭野村控股、韓國人壽保險公司、國際奧委會、著名導(dǎo)演斯皮爾伯格的慈善機構(gòu)神童基金會、諾貝爾和平獎得主埃利·威瑟爾創(chuàng)立的人道基金會等，受騙范圍之廣，詐騙金額之巨，麥道夫詐騙案制造了美國歷史上最大的金融詐騙案。

麥道夫龐氏詐騙案發(fā)生后，2009年10月16日華爾街又暴拉賈拉特南內(nèi)幕交易案，美國對沖基金公司帆船集團(GalleonGroup)創(chuàng)始人、億萬富翁拉杰·拉賈拉特南因涉嫌從事對沖基金非法獲利2500萬美元，此案件成為迄今為止華爾街歷史上最大一起對沖基金內(nèi)幕交易案。拉賈拉特南這位2009年位居《福布斯》雜志全球富豪排行榜、個人資產(chǎn)達13億美元的億萬富翁，在2006年1月至2007年7月間通過所獲內(nèi)部信息，利用自己在1997年所創(chuàng)立的帆船對沖基金公司執(zhí)行交易，操控Google、希爾頓酒店集團、IBM等10家大企業(yè)股票從中牟取暴利。華爾街對沖基金違規(guī)交易案件如地震波一般，牽涉到越來越多的金融機構(gòu)和著名企業(yè)。

對沖基金已演變成為一種新的追求高風(fēng)險、高收益的投資模式的代名詞。對沖基金為什么會容易發(fā)生涉案金額巨大的違法交易案件，對沖基金違規(guī)交易的常用手段又有哪些，對我們又有何啟示，這些問題值得我們研究。

一、對沖基金是易發(fā)生違規(guī)交易的投資工具

（一）對沖基金屬于免責(zé)市場的私募基金

所謂免責(zé)市場（exemptmarket）是指對專業(yè)投資者投資于政府債券、企業(yè)債券和商業(yè)票據(jù)等證券交易不受管制的市場。在免責(zé)市場不需要發(fā)布招幕說明書，基金公司不需要在證券監(jiān)管機構(gòu)注冊。在美國對沖基金不需要在美國國會批準的證券交易委員會（Securities Exchange Commission，簡稱SEC）注冊成為投資公司，就可以在股市、匯市、債券市場以及期貨、期權(quán)、互換等衍生工具市場進行組合投資或投機，不受SEC的管制，法律沒有對對沖基金的管理做出明文規(guī)定，因此監(jiān)管的缺失成為對沖基金進行違規(guī)交易的最大避風(fēng)港。

另外，對沖基金屬于私募基金，采用私人投資有限合伙制的形式募集資金，發(fā)起和設(shè)立對沖基金的法律門檻遠低于互惠基金。北美的證券管理機構(gòu)將其列入高風(fēng)險投資品種行列，嚴格限制普通投資者介入，規(guī)定每個對沖基金的投資者應(yīng)少于100人，最低投資額為100萬美元，可見對沖基金是僅僅有少數(shù)人參與的富人投資俱樂部。投資者的稀缺與公眾監(jiān)督的真空使對沖基金逃避了信息公開批露的要求，也使對沖基金的管理與信托的全部由基金經(jīng)理一人操控成為可能。

（二）對沖基金的高杠桿性

對沖基金的杠桿指的是基金資產(chǎn)價值超過基金自有資本金的部分。為了擴大資產(chǎn)規(guī)模，對沖基金通常向商業(yè)銀行或投資銀行等金融機構(gòu)借入資金，借入的資金越多，杠桿比率越高，基金的潛在收益就越高。對沖基金向銀行借款購買金融資產(chǎn)后，以金融資產(chǎn)作抵押，此外，再根據(jù)銀行的要求，按金融資產(chǎn)的某個百分比付出一定的現(xiàn)金作為銀行貨款利息的押金，這樣對沖基金就能達到以少量押金獲得所需要的資產(chǎn)規(guī)模，達到以小搏大的目的。像宏觀型、新興市場型、加倍對沖型、積極成長型以及垃圾債券型等高風(fēng)險型對沖基金中借入的資金與自有的資本金比率一般都在5倍以上。對沖基金的高杠桿性使得一旦發(fā)生對沖基金的違規(guī)交易，涉及的資金規(guī)模都比較大。同時，高杠桿性也使對沖基金采用“拆東墻，補西墻”的方式彌補基金虧損，償還投資者債務(wù)，修飾投資業(yè)績成為可能。

（三）對沖基金投資于衍生類金融工具

早期的對沖基金可以說是一種基于避險保值的保守投資策略的基金管理形式。經(jīng)過幾十年的演變，對沖基金已失去其初始的風(fēng)險對沖的內(nèi)涵。為了獲取高收益，對沖基金已成為基于最新的投資理論和復(fù)雜的金融市場操作技巧，廣泛涉足期貨、期權(quán)等金融衍生產(chǎn)品市場，運用賣空、杠桿操作、互換交易、套利交易等操作手段對金融衍生工具進行投機活動，承擔(dān)高風(fēng)險、追求高收益的投資模式。金融衍生工具本身所具有的高杠桿效用使對沖基金具有了以小博大的獲取高額收益的特性，在利益的驅(qū)動下，對沖基金即使已經(jīng)出現(xiàn)巨額虧損也不會對外披露會計信息，他會繼續(xù)投資于高風(fēng)險產(chǎn)品，這樣就為對沖基金進行金融詐騙的違規(guī)交易提供了便利。

二、對沖基金違規(guī)交易的操縱手段

（一）進行裸放空交易

正常的賣空（short selling）是先借入股票再拋出，待股票價格下跌后買回并歸還所借股票。裸放空（nakedshortselling）是指投資者沒有借入股票而直接在市場上賣出股票，在股價進一步下跌時再買回股票獲得利潤的投資手法。賣空者選定一個交易活躍的公司為潛在拋空目標(biāo)，隨著企業(yè)業(yè)績的高速成長和股價的快速上升，一家或幾家對沖基金聯(lián)合起來，大量的在高價拋空賣出該股票和在期權(quán)市場賣出該股票，拋空建倉后，通過小報媒體或所謂的“股評專家”發(fā)布針對該公司的負面消息，由于投資者不明真相，紛紛拋售目標(biāo)公司的股票，導(dǎo)致股價暴跌。由于股價暴跌和謠言滿天，再加上美國證監(jiān)會介入調(diào)查，或拋空的基金會安排美國一批專門做集體訴訟的小律師所和事先找好的小股東以目標(biāo)公司發(fā)布虛假信息為由代表廣大股東起訴上市公司，并通過訴訟案的負面影響持續(xù)打壓目標(biāo)公司的股價。如果目標(biāo)公司最終被迫陷入破產(chǎn)清算的境地，這恰恰是對沖基金最樂意看到的結(jié)果，因為此時他們借入股票的成本接近于零。裸賣空會對投資者、上市公司、金融業(yè)甚至整體經(jīng)濟造成毀滅性打擊，挫傷投資者信心。因此，在美國，對沖基金進行裸放空交易被視為非法。但這種非法交易的手段仍然被有的基金公司采用。

（二）非法獲得內(nèi)幕消息

對沖基金通常會極盡其所能地非法獲得目標(biāo)公司的內(nèi)幕消息，并利用這些內(nèi)幕信息交易上市公司的股票從中牟取暴利。內(nèi)幕消息的泄露可以出現(xiàn)于機構(gòu)內(nèi)部部門和人員之間、機構(gòu)與機構(gòu)之間、人員與人員之間。在拉賈拉特南案中，拉賈拉特南內(nèi)幕交易的手法簡單有效：建立關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，獲取未公開的內(nèi)部信息。拉賈拉特南通過收買一些目標(biāo)公司的內(nèi)部人士來獲得這些公司的內(nèi)部消息，涉及到IBM、Sun、AMD、Intel等著名IT企業(yè)以及知名咨詢公司麥肯錫。2006年1月至2008年10月間，拉賈拉特南和其他5人多次利用內(nèi)幕信息，獲取寶利通公司、希爾頓酒店、谷歌、IBM等10家上市公司的內(nèi)幕信息，包括投資、并購和收益等信息，以獲取投資收益。比如，他從穆迪的分析師那里得知希爾頓酒店上市公司將于2007年7月被私有化的信息后，就買進大量希爾頓股票，消息公布股價飆升后再賣出股票，一筆交易就獲利400萬美元。此外，帆船集團通過每年向華爾街銀行包括高盛與摩根士丹利等投資銀行支付費用的方式，以定期獲取不會向大多數(shù)投資者公開的市場信息。據(jù)調(diào)查2008年該公司向各銀行共支付了約2.5億美元。

（三）虛設(shè)審記機構(gòu)，擺脫財務(wù)監(jiān)管。

在金融自由化的潮流下，對沖基金的數(shù)量與規(guī)模是一個經(jīng)濟體發(fā)達程度的標(biāo)志，為了吸引國際資本，發(fā)放國家是積極鼓勵推進對沖基金業(yè)發(fā)展的，加之對沖基金免責(zé)市場的特性以及對其投資者數(shù)量的限制，歐美對沖基金的監(jiān)管是極其寬松的。在美國對沖基金的設(shè)立不需要在 SEC注冊，SEC對對沖基金的帳目審查也是流于形式，一般是每過五年審查一次。那么唯一對對沖基金能夠起到監(jiān)管作用的就只有自己的審計公司了。在對沖基金的金融詐騙中，他們往往虛設(shè)審記機構(gòu)，選擇不知名會計師事務(wù)所做審計，這種小的會計事務(wù)所只有三個人：合伙人、秘書以及會計師，這種空殼的審記機構(gòu)對對沖基金財務(wù)狀況沒有任何的監(jiān)督，為其實施金融詐騙提供了包裝。在麥道夫詐騙案中，麥道夫自2006年9月注冊其投資顧問業(yè)務(wù)以來，SEC從來沒有按慣例檢查過對沖基金的賬目，聲名顯赫的麥道夫?qū)_基金選擇的會計師事務(wù)所卻位于紐約郊區(qū)而且僅僅有合伙人、秘書以及一名會計師三個人，財務(wù)監(jiān)管的缺失使對沖基金資產(chǎn)管理和托管沒有分開。財務(wù)監(jiān)管幾乎真空的狀態(tài)，使對沖基金經(jīng)理既當(dāng)裁判又當(dāng)隊員，可以為所欲為地實施金融欺騙。

（四）采用龐氏騙局法

龐氏騙局法的創(chuàng)始人是意大利的騙子查爾斯·龐茲 (Charles Ponzi)，“龐氏騙局”演變成為一個專門名詞，專指用后來的投資者的錢，給前面的投資者以回報。對沖基金采用龐氏騙局法利用人們的貪婪，鼓吹高額回報引誘投資者，同時用后來的投資者資金償付前期投資者，即用“拆東墻，補西墻”的滾雪球式的手段籌措資金。在近20年的麥道夫龐氏騙局中，無論熊市、牛市，麥道夫管理的投資基金一般始終保持每月約1%的增長率，其對投資者年均回報10%以上的業(yè)績，高額的投資收益與所建立的人脈網(wǎng)絡(luò)，吸引數(shù)以百計的銀行、基金和富裕的投資者投資于麥道夫基金，到2005年的時候麥道夫基金所有的返還給投資者的收益已全部來源于越來越多的新加入的投資者，2008年金融危機的到來，當(dāng)麥道夫基金面臨高達70億美元的贖回要求時，公司已經(jīng)發(fā)生了500億美元的投資虧損，麥道夫龐氏騙局大白天下。

三、對沖基金違規(guī)交易的啟示

第一，需加強對沖基金的金融監(jiān)管。截至2010年3月，我國私募基金規(guī)模已達1.1萬億元規(guī)模，如此規(guī)模的私募基金，已經(jīng)成為對沖基金成長的土壤，建立對沖基金對于活躍國內(nèi)的金融市場，豐富投資工具，提供更高資金回報率以及對于宏觀金融發(fā)展有著非常積極的意義。對沖基金的金融監(jiān)管的國際經(jīng)驗需要引起我們的警惕，國家應(yīng)出臺專門針對對沖基金監(jiān)管的法律制度，對沖基金的成立應(yīng)向監(jiān)管機構(gòu)登記注冊，加強對沖基金的審計監(jiān)管與財務(wù)監(jiān)督，及時披露其財務(wù)信息，規(guī)范對沖基金的運作，改進技術(shù)手段來跟蹤和分析交易，以使對沖基金交易實現(xiàn)更高的透明度。

第二，完善對沖基金公司的內(nèi)部控制，建立公司的權(quán)力制衡機制。對沖基金產(chǎn)生危機一個很重要的原因，就在于對沖基金內(nèi)部責(zé)任和權(quán)力制衡機制失衡。在公司制和合伙制兩種模式中，合伙制更好地體現(xiàn)了責(zé)權(quán)制衡機制。隨著對沖基金的演變，合伙制幾乎完全退出了歷史舞臺，產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)變，必然也伴隨著責(zé)任和權(quán)力結(jié)構(gòu)的完全轉(zhuǎn)變，失衡的治理結(jié)構(gòu)造成的公司內(nèi)部權(quán)力制衡機制的缺失，導(dǎo)致基金經(jīng)理權(quán)利的擴張與泛濫。因此必須完善對沖基金的治理結(jié)構(gòu)，強化內(nèi)部控制機制，完善內(nèi)部授權(quán)、授信制度，建立公司內(nèi)部監(jiān)督與權(quán)利的制衡機制，同時利用投資者和其它各方的監(jiān)督將危機的可能性盡量降低。

第三，加強國際合作，建立對沖基金監(jiān)管的國際統(tǒng)一規(guī)則。一國單方面的加強監(jiān)管難以獲得長期的效果，要完善國際金融體系，為國際金融的發(fā)展創(chuàng)造一個自由與規(guī)則平衡協(xié)調(diào)的環(huán)境，各國監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)加強彼此間的協(xié)調(diào)合作，以便及時掌握國際對沖基金動態(tài)并借鑒有關(guān)方面的有效監(jiān)管措施，必須在國內(nèi)和國際層面充分加強金融監(jiān)管，在主要事項、主要問題上去建立國際統(tǒng)一規(guī)則，避免國與國之間出現(xiàn)監(jiān)管套利的空間，這樣才能實現(xiàn)對對沖基金的有效監(jiān)督。

第四，加強職業(yè)道德規(guī)范，防范道德風(fēng)險。要加強思想、法律、職業(yè)道德教育，開展以案說法的防范教育，使對沖基金從業(yè)人員了解違規(guī)操作的處罰后果，從防范和控制道德風(fēng)險和案件發(fā)生的角度完善各項規(guī)章制度，建立相關(guān)部門、相關(guān)崗位之間相互監(jiān)督制約機制。充分依托計算機技術(shù)，研究開發(fā)計算機自動控制系統(tǒng)，建立違規(guī)行為預(yù)警機制，在加大道德風(fēng)險案件查處打擊力度的同時，建立對揭發(fā)內(nèi)部交易的人員的獎勵機制。