淺析勞務(wù)派遣中雇主法律責(zé)任及風(fēng)險(xiǎn)問題

一、勞務(wù)派遣雇主責(zé)任及風(fēng)險(xiǎn)問題

勞務(wù)派遣存在的責(zé)任及風(fēng)險(xiǎn)問題主要表現(xiàn)為：①勞務(wù)派遣單位資質(zhì)方面存在著經(jīng)營地位不明確、勞務(wù)機(jī)構(gòu)沒有采取許可制以及存在混業(yè)經(jīng)營等問題，雖然《勞動合同法》出臺以后對勞務(wù)派遣單位的注冊資本、用工形式、雇主的責(zé)任義務(wù)等做出了相應(yīng)規(guī)定，但由于勞務(wù)派遣在勞動力市場屬于較為新穎的現(xiàn)象，對派遣單位資質(zhì)的相關(guān)規(guī)定的研究仍然不夠深入。②一些企業(yè)為了規(guī)避《勞動合同法》中 “無固定期限”等固定，強(qiáng)行與本單位勞動人員解除勞動關(guān)系，再要求被解除勞動關(guān)系的雇員與指定的勞務(wù)派遣單位簽訂勞動合同，這些雇員再以勞務(wù)派遣的形式回到原單位工作，就相當(dāng)于原用人單位的雇員工齡、福利待遇等被清零，然后通過勞務(wù)公司繼續(xù)與用人單位簽訂有固定期限（一般為2年）的勞動合同，當(dāng)勞動關(guān)系到期后，雇員的工齡等將被繼續(xù)清零，這樣一來，勞動者的合法權(quán)益將被嚴(yán)重侵害。③勞務(wù)派遣存在跨地區(qū)派遣勞動者的情況，按照相關(guān)法律規(guī)定，被派遣勞動者的工資由用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，但被派遣勞動者簽訂勞動合同的對象是用人單位，其工資也由用人單位支付，其工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)適用于用人單位的標(biāo)準(zhǔn)，勞動者的工資報(bào)酬將存在較大的差異性。另外，用工單位可能會承擔(dān)用人單位轉(zhuǎn)嫁的法律風(fēng)險(xiǎn)，一旦用人單位無法支付給被派遣勞動者工資，用工單位將要代為履行義務(wù)。

二、勞務(wù)派遣雇主責(zé)任的規(guī)定以及風(fēng)險(xiǎn)的防范措施

（一）提高勞務(wù)派遣單位的市場準(zhǔn)入門檻

勞務(wù)派遣存在一定的社會責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)，用工單位與被派遣勞動者簽訂勞動合同，用工單位與用人單位簽訂勞動派遣協(xié)議，雖然被派遣勞動者直接的服務(wù)對象是工人單位，但能夠體現(xiàn)社會公共利益的缺是前兩者，前文提到的勞動派遣單位資質(zhì)問題更加關(guān)系到勞動者的直接利益，因此筆者認(rèn)為提高勞動派遣單位的市場準(zhǔn)入門檻勢在必行，勞務(wù)派遣單位的設(shè)立要取得勞動主管部門的許可，這一點(diǎn)在日本、德國、美國等都已經(jīng)有明文規(guī)定，那么應(yīng)該如何嚴(yán)格提高勞務(wù)派遣者的市場準(zhǔn)入門檻呢？首先是規(guī)定用工單位的勞動風(fēng)險(xiǎn)保證金，確定用工單位有最基本的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，其次是加強(qiáng)用工單位的監(jiān)督與管理，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，一旦發(fā)現(xiàn)這些單位存在違規(guī)行為，將直接取消其資格，被派遣勞動者轉(zhuǎn)為直接雇傭關(guān)系，以此約束用工單位的行為，也可以有效維護(hù)用人單位和被派遣勞動者的合法權(quán)益。再次是效仿日本、德國、美國等國家的許可制做法，用工單位必須在接受政府主管部門批準(zhǔn)后方可進(jìn)入市場，而且接受勞動保障行政部門的監(jiān)督檢查。最后是嚴(yán)格規(guī)定許可期，2年之后將自動轉(zhuǎn)為無固定期限合同。

（二）規(guī)定第四方責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)主體

勞務(wù)派遣的法律關(guān)系中，政府其實(shí)是行政許可權(quán)利主體的一方，即規(guī)范和協(xié)調(diào)用工單位、用人單位與被派遣勞動者三者關(guān)系的第四方主體。其權(quán)利的行使直指勞動者權(quán)益的保護(hù)，維護(hù)勞動關(guān)系的穩(wěn)定，即把雇主對勞動者利益的危害性控制在最小的范圍內(nèi)。筆者之所以建議將政府作為第四方的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)主體，是因?yàn)樯衔奶岬降脑S可制度需要由政府來維持，政府有責(zé)任和義務(wù)對勞動派遣的主體行為進(jìn)行規(guī)范，保證勞動者的合法權(quán)益不被侵害，另外一單雇主出現(xiàn)侵害勞動合法權(quán)益的時(shí)候，而且無法履行權(quán)益彌補(bǔ)的義務(wù)，只有政府才有一定的能力代為彌補(bǔ)勞動者的權(quán)益損失。

（三）勞動派遣適用范圍的細(xì)化

雖然勞務(wù)派遣作為非常態(tài)的用工模式，僅為臨時(shí)缺少個(gè)別崗位的企業(yè)所適用。因此當(dāng)被派遣勞動者在派遣協(xié)議期限之外，并滿足企業(yè)臨時(shí)需求之后而沒有續(xù)簽派遣協(xié)議，若企業(yè)的工作崗位長期所需，用人單位就應(yīng)該在與用工單位解除派遣協(xié)議之后，與被派遣勞動者簽訂勞動合同。為避免勞動者的合法權(quán)益受到侵害，有必要對勞務(wù)派遣的使用范圍進(jìn)行細(xì)化規(guī)定，根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，勞動派遣的工作崗位僅為臨時(shí)性、輔助性和代替性的崗位。也就是說，在派遣協(xié)議期限之后，被派遣勞動有權(quán)要求用工單位履行付清所有工資、福利和待遇，并解除勞動合同關(guān)系。如果用人單位需要被派遣勞動者繼續(xù)進(jìn)行崗位工作，可以通過與被派遣勞動者的協(xié)商，經(jīng)后者同意后，確定雇傭關(guān)系，后者繼續(xù)履行原工作崗位責(zé)任與義務(wù)，并直接享有前者提供的工資、福利等待遇權(quán)利。筆者結(jié)合目前我國地區(qū)之間經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡的現(xiàn)狀，建議以明文形式規(guī)定勞務(wù)派遣所適用的行業(yè)，對這些行業(yè)進(jìn)行崗位細(xì)化。

（四）勞動報(bào)酬風(fēng)險(xiǎn)的支付風(fēng)險(xiǎn)防范

作為用工單位，勞動報(bào)酬雖然有與簽訂派遣協(xié)議的用人單位一方承擔(dān)，但用工單位還必須承擔(dān)用工單位“毀約”而拒不履行勞動報(bào)酬的風(fēng)險(xiǎn)，為避免用人單位與被派遣勞動者的工資爭議，用工單位應(yīng)該采取與用人單位簽訂工資支付委托代理的協(xié)議，委托用人單位代為支付被派遣勞動者工資，涉及到工資報(bào)酬的權(quán)利和義務(wù)由用人單位的全權(quán)享受和承擔(dān)。另外，鑒于被派遣勞動者與用工單位是直接的合作關(guān)系，為避免用人單位惡意拖欠、克扣被派遣勞動者的工資，派遣協(xié)議中還必須明確工資的發(fā)放期限以及拖欠、克扣工資等的處罰條例。為避免用人單位以未支付服務(wù)費(fèi)用為理由轉(zhuǎn)移法律風(fēng)險(xiǎn)，在簽訂勞動合同以及派遣協(xié)議的時(shí)候，應(yīng)該對相關(guān)的條款進(jìn)行嚴(yán)格審查。用工單位在選擇用人單位的時(shí)候，應(yīng)該對其資質(zhì)進(jìn)行嚴(yán)格審查，避免與規(guī)定小、抗風(fēng)險(xiǎn)能力差的用人單位合作，或者要求這些單位提供擔(dān)保。

（五）強(qiáng)化用人單位的違約責(zé)任

用人單位與用工單位的派遣協(xié)議時(shí)勞務(wù)派遣的依據(jù)，直接關(guān)系到勞務(wù)派遣任務(wù)的成敗以及相關(guān)的利益損失賠償，因此作為用工單位，應(yīng)該在協(xié)議中對用人單位違約責(zé)任進(jìn)行明確規(guī)定：第一、相關(guān)的規(guī)章制度以用工單位為主，因?yàn)楸慌汕矂趧诱呤窃谟霉挝惶峁┑墓ぷ鲘徫簧瞎ぷ鳎仨氁杂霉挝坏囊?guī)章制度為工作依據(jù)。第二、被派遣勞動者一旦違反用工單位規(guī)章制度而致使用工單位造成經(jīng)濟(jì)等損失，視為用人單位違反協(xié)議規(guī)定，由用人單位履行賠償義務(wù)。第三，被派遣勞動者一旦不能勝任用工單位的崗位任務(wù)要求，或者損害了用工單位的經(jīng)濟(jì)等利益，用工單位有權(quán)要求用人單位進(jìn)行賠償或者更換被派遣勞動者的權(quán)利。這樣一來，不僅有利于被派遣勞動者勞動權(quán)益的落實(shí)，而且在目前勞務(wù)派遣被濫用的情況下，可以有效遏制甚或避免單純?yōu)榱艘?guī)避雇主責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。

三、結(jié)束語

綜上所述，勞務(wù)派遣雖然是勞動力市場一種新生的效用型勞動合作關(guān)系，也是一種特殊的雙重勞動法律關(guān)系，雇主是用工單位和用人單位，一旦在勞務(wù)過程中，被派遣的勞動者造成他人損害的，用工單位和用人單位都必須共同承擔(dān)民事法律責(zé)任，因此隨著勞務(wù)派遣用工形式地不斷深化，勞務(wù)派遣中存在一系列雇主責(zé)任及風(fēng)險(xiǎn)問題，為了維護(hù)被派遣勞動者以及用工單位的合法權(quán)益，應(yīng)該法律的角度，通過派遣單位和要派單位的義務(wù)和責(zé)任共同實(shí)現(xiàn)被派遣勞動者的權(quán)益需要，以此，勞務(wù)派遣立法應(yīng)合理分配二者的義務(wù)和責(zé)任，確保被派遣勞動者權(quán)益的實(shí)現(xiàn)，有效地防止派遣單位和要派單位為降低經(jīng)營或用人成本而轉(zhuǎn)嫁法律風(fēng)險(xiǎn)，或因?yàn)殡p方派遣協(xié)議約定的不明確而侵害被派遣勞動者的合法權(quán)益，從而根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行有效的責(zé)任規(guī)定和風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避。

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作者簡介：董妤（1973-），女，滿族，天津市人，任職于天津市電力公司，研究方向：人力資源管理。

（責(zé)任編輯：李娜）