邵 敏，馮 菊，張 潔，劉懿輝

(中國水電顧問集團成都勘測設計研究院，成都610072)

0 前言

從國家進入“十五規(guī)劃”的2000—2006年間，除2004年下半年—2005年上半年，建筑材料價格有所波動外，其余時段均較平穩(wěn)。但是從2007年開始，受2008年國際金融風暴影響，國內(nèi)人工工資及建筑材料價格上漲較快，水電工程建筑成本大幅上升。以本人從事水電工程建設工作的阿壩州為例，其地區(qū)建筑工程勞務用工單價上漲幅度超過40%，建筑材料價格也因為油料價格的上漲和交通限制影響而大幅上漲。

目前絕大多數(shù)中小型電站施工合同簽訂“不因人工、材料等價格的波動而調(diào)整合同價格”固定單價合同，規(guī)定物價上漲風險由承包人承擔。在物價異常上漲的情況下，如果嚴格執(zhí)行合同，繼續(xù)由承包人承擔物價上漲風險，承包人預期利潤落空、甚至面臨巨額虧損，很可能難以正常履約，或被迫偷工減料影響工程質(zhì)量、工程質(zhì)量、工期目標的實現(xiàn);但若調(diào)整合同價格，原已簽訂合同條款不能得到嚴格的執(zhí)行，且調(diào)整合同價格會帶來投資增加，國家審計部門會很可能會因此要求予以整改。因此，為平衡承包人和發(fā)包人之間的利益，穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序，有必要對在物價異常上漲的情況下，如何執(zhí)行“不因人工、材料等價格的波動而調(diào)整合同價格”固定單價建筑施工合同進行研究和分析。

1 中小型水電站關于“不因人工、材料等價格的波動而調(diào)整合同價格”固定單價合同的訂立原因

國際上常見的標準合同條款如JCT、ICE、FIDIC中均有價格調(diào)整條款，2000年水利部頒布的《水利水電工程施工合同和招標文件范本》和2007年九部委聯(lián)合頒布的《標準施工招標文件》中，也有明確的物價波動引起的價格調(diào)整辦法。

但目前國內(nèi)大多數(shù)中小型水電站發(fā)包人在使用施工合同和招標文件范本時，往往在專用合同條款中對通用條款關于“物價波動引起的價格調(diào)整辦法”規(guī)定予以調(diào)整，明確要求承包人“自行測定在實施合同期間因人工、材料和設備等價格波動引起的工程費用的變化并在投標報價中作相應的風險考慮”，“不因人工、材料等價格的波動而調(diào)整合同價格”，主要有如下原因4方面:①大多數(shù)中小型水電站在建設過程中，發(fā)包人為降低成本、保證工程質(zhì)量，采用主要建筑材料如鋼筋、水泥等由發(fā)包人固定不變價供應的模式;②2000—2006年，經(jīng)濟發(fā)展平穩(wěn)，物價相應平穩(wěn)。中小型水電站建設工期一般為2～3 a，承包人在投標報價時，一般能合理預計建筑施工成本;③施工合同和招標文件范本中規(guī)定的物價波動調(diào)整合同價格的辦法，承包人需要進行大量的收集舉證工作、監(jiān)理和發(fā)包人需要進行大量的調(diào)研分析，增加合同管理工作難度，且對發(fā)包人而言，存在投資控制的不確定性;④水電站工程項目的開發(fā)一般為國有單位控股，在項目審批同時審定控制工程投資的概算總金額。

因此，在招標過程中，發(fā)包人將不變價供應材料以外的物價上漲的風險由承包人自行承擔。

2 物價大幅上漲后，繼續(xù)執(zhí)行“不因人工、材料等價格的波動而調(diào)整合同價格”合同條款發(fā)包人、承包人面臨的風險

物價異常上漲后，若繼續(xù)執(zhí)行“不因人工、材料等價格的波動而調(diào)整合同價格”合同條款，發(fā)包人、承包人將面臨的風險如下:①對承包人而已，主要建筑材料由發(fā)包人不變價供應后，水電工程建筑人工、其他材料占合同總價比例超過20%，而水電建筑行業(yè)是傳統(tǒng)的微利行業(yè)，一般利潤為5%以內(nèi)，物價上漲帶來的大幅成本增加遠遠超過承包人預期利潤，難以通過降低利潤完成合同。若繼續(xù)履約，承包人面臨巨額虧損;②對發(fā)包人而言，不僅僅是希望達到的費用控制目標的實現(xiàn)，同時更需要工程質(zhì)量、進度目標的實現(xiàn)。若繼續(xù)按原合同價格執(zhí)行，承包人很可能因面臨預期利潤的大幅降低甚至巨額虧損，導致無心經(jīng)營管理工程造成工期延期，甚至偷工減料影響工程質(zhì)量，或至資金鏈斷裂導致停工，對發(fā)包人而言是難以估量的損失。

基于上述兩點分析，本人認為，物價異常上漲后繼續(xù)執(zhí)行“不因人工、材料等價格的波動而調(diào)整合同價格”合同條款，承包人、發(fā)包人將面臨“雙輸”的風險。

3 中小型水電站物價異常上漲風險承擔主體分析

物價的自然變動是客觀經(jīng)濟規(guī)律，且是普遍存在和不可避免的，物價上漲的風險是客觀存在的。在實際生活中各類物價指數(shù)、人工工資等都在年年變化，只是隨時間不同上漲的幅度不同而已。在招標時，發(fā)包人以固定不變價格供應的方式承當主要建筑材料的市場風險后，要求由承包人自行測定在實施合同期間因人工、材料和設備等價格波動引起的工程費用的變化并在投標報價中作相應的風險考慮。

在經(jīng)濟相對發(fā)展平穩(wěn)的2000—2006年，價格波動相對平穩(wěn)，承包人一般能合理預見價格波動情況;但是從2007年開始，特別是2008年國際金融危機后，國內(nèi)人工工資及建筑材料價格短期內(nèi)上漲幅度較大。以本人從事水電工程建設工作的阿壩州為例，由于受地震災后重建工作量大，人工資源少，其地區(qū)人工價格上漲幅度超過40%，此種物價異常上漲情況下，發(fā)包人是否能通過執(zhí)行“不因人工、材料等價格的波動而調(diào)整合同價格”將不變價供應材料以外的物價異常上漲的風險轉嫁由承包人自行承擔。但本人分析認為:①《合同法》第269條規(guī)定“建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同”，其實質(zhì)是承包人通過組織人工、材料、機械，并根據(jù)自身企業(yè)的管理經(jīng)驗和施工技術完成合同標的，發(fā)包人予以支付合同價款。建設工程合同實質(zhì)決定承包人賺取的利潤是來源于自身的管理和施工技術。建設工程合同的性質(zhì)決定了施工企業(yè)應承擔自身的施工管理、施工技術、施工質(zhì)量的風險。承包人無法合理預計物價異常上漲增加的成本，因此帶來的風險，不應由承包人承擔;②對于發(fā)包人而言，雖然在訂立合同時，為控制工程投資、降低工程管理難度，將不變價供應材料以外的物價上漲的風險轉嫁由承包人自行承擔。但該合同條件訂立的條件“物價相對平穩(wěn)”已改變，若承包人無力承擔物價大幅上漲帶來的虧損，無法正常履約完成合同工作，發(fā)包人重新招標，重新簽訂的合同其合同價格必然為當前的市場價格。

基于上述兩點分析，本人認為:物價異常上漲后的價格風險承擔主體仍然是發(fā)包人。

4 物價大幅上漲后，調(diào)整合同價格的法律依據(jù)

通過前述分析可知，即使簽訂了“不因人工、材料等價格的波動而調(diào)整合同價格”合同條款，因物價上漲的風險承擔主體應為發(fā)包人，在不調(diào)價合同條款簽訂的基礎已失去的情況下，繼續(xù)執(zhí)行原合同不調(diào)價條款發(fā)包人、承包人雙方將面臨的“雙輸”的風險。本人認為，為了達到雙贏的局面，合同雙方仍應對合同價格予以調(diào)整，應遵循的原則如下:

4.1 公平、誠信原則

《合同法》規(guī)定:第三條:公平原則，當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務;第六條:誠實信用原則，當事人行使權力、履行義務應當遵循誠實信用原則。

建筑施工行業(yè)是傳統(tǒng)的微利行業(yè)，與房地產(chǎn)開發(fā)、金融投資等行業(yè)本身具有高風險、高收益的特點有著本質(zhì)區(qū)別。把物價異常上漲的風險和損失轉嫁由承包人承擔，顯然有違《合同法》上述公平、誠信的原則。

4.2 情勢變更原則

情勢變更，是指在合同訂立后，因發(fā)生訂立合同時因不可歸責于當事人的事由、不能預見并且不能克服的情況，改變了訂立合同時的基礎，致使合同的履行變得艱難或不必要，使合同的履行失去意義或者履行合同使合同當事人之間的利益重大失衡的情形。

本人認為，工程施工期間物價異常上漲，是簽訂合同時發(fā)包人、承包人均不能預見的，物價異常上漲后的施工成本大幅增加也不能歸結于承包人和發(fā)包人的責任，若繼續(xù)履行原合同不調(diào)整價格的規(guī)定，對承包人顯失公平，因此，物價異常上漲適用情勢變更原則?！逗贤ㄋ痉ń忉?(二)》第二十六條規(guī)定:合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據(jù)公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。根據(jù)上述規(guī)定，承包人可要求變更或者解除合同。

5 物價異常上漲幅度的標準以及相應合同價格調(diào)整原則、方法

由于承包人在投標報價時，已根據(jù)工程經(jīng)驗考慮了一定的物價上漲風險。合同價格的調(diào)整是基于物價的異常上漲。物價異常上漲判定和物價異常上漲后，合同價格調(diào)整的原則和方法如下:

5.1 物價異常上漲的判定

價格變動是一個動態(tài)問題，實踐中可以借鑒地方建設行政主管部門出臺的指導意見中提供的市場價格。本人認為，若工程施工期間，上漲后的市場價格已把合同價格中承包人已考慮的風險和包含的利潤全部耗盡，導致承包人難以繼續(xù)履行合同，就可界定為物價異常上漲。

5.2 合同價格調(diào)整的原則

承包人在投標時，已在報價中合理預計一定的價格風險，因此，價格調(diào)整不應包括承包人能合理預計的風險;但是同時考慮對市場判斷的條件局限性和目前物價大幅上漲的難以預見性，承包人在投標報價時能合理預見的風險費用也有相當?shù)木窒扌浴?/p>

考慮物價異常上漲為承包人、發(fā)包人雙方均難以合理預見，承包人投標報價中已包含的風險費用測算也有一定難度情況下，本人建議:合同價格調(diào)整的原則為保證承包人不虧本或者能實現(xiàn)微利，以保證工程質(zhì)量、工期目標更好的實現(xiàn)。

5.3 合同價格調(diào)整的方法

物價異常上漲后，合同價格調(diào)整的方法建議如下:

可參照施工合同范本中價格指數(shù)法予以調(diào)整。價格指數(shù)應首先采用國家或省、自治區(qū)、直轄市的政府物價管理部門或統(tǒng)計部門提供的價格指數(shù)，若缺乏上述價格指數(shù)時，可采用上述部門提供的價格或雙方商定的專業(yè)部門提供的價格指數(shù)或價格代替。

可參照地方政府公布現(xiàn)行的人工、材料價格較之與投標期間上漲幅度，按報價中相應價格時段完成產(chǎn)值占相應人工材料比例予以調(diào)整。承包人、發(fā)包人雙方承擔的漲幅可按前述合同價格調(diào)整的原則，雙方協(xié)商確定。

6 結語

對近年出現(xiàn)的物價異常上漲的實際情況，發(fā)包人應及時將情況報告概算審定部門，并根據(jù)實際情況合理的申請調(diào)整概算。同時，發(fā)包人應充分考慮工程質(zhì)量、進度、目標的共同實現(xiàn)，合理的處理承包人提出的價格調(diào)整要求，以實現(xiàn)合同雙方“共贏”。

［1］中華人民共和國合同法(1999年3月15日公布，自1999年10月1日起施行)

［2］法律出版社法規(guī)中心.中華人民共和國合同法問答［M］.北京:法律出版社法規(guī)中心編，2008.

［3］關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)(法釋［2009］5號，2009年2月9日最高人民法院審判委員會第1462次會議通過，2009年5月13日起施行)