[摘 要]現(xiàn)代醫(yī)學(xué)的高度發(fā)展誕生了人體器官移植這門新興醫(yī)學(xué)技術(shù)，同時給法律帶來了新的挑戰(zhàn)。如何理解人體器官移植涉及的法律問題，如何用法律規(guī)制人體器官移植手術(shù)，如何在立法上建立適合中國國情的人體器官移植法律制度體系，是我們面對的重大挑戰(zhàn)。

[關(guān)鍵詞]器官移植；醫(yī)學(xué)貢獻；立法可能性；立法模式

器官移植是20世紀生物醫(yī)學(xué)工程領(lǐng)域具有劃時代意義的技術(shù)，是人類改變傳統(tǒng)的藥物治療方式而使傷病器官恢復(fù)功能的一種新型醫(yī)療模式，它給醫(yī)學(xué)領(lǐng)域帶來了革命性的變化?！霸诨蛑委?、人工生殖和器官移植三大領(lǐng)域中，器官移植的醫(yī)學(xué)和法律實踐最為成熟，取得了舉世公認的重大進展?！盵1]但它也引發(fā)了大量法律問題，各國法學(xué)界針對這些問題進行了激烈爭論，相關(guān)立法也對包括買賣人體器官、強摘他人器官等器官移植犯罪進行了打擊，這在一定程度上維系了各國生命倫理秩序的穩(wěn)定。近年來，我國器官移植技術(shù)也獲得了飛速發(fā)展，但相關(guān)立法卻并未對器官移植涉及刑事責(zé)任方面的問題做出實質(zhì)性規(guī)定。為此，需要在我國建立適合中國國情的人體器官移植法律制度。

一、器官移植

（一）器官移植概述

器官移植是將某個健康的器官通過手術(shù)或其他方法放置到一個患有嚴重疾病、危在旦夕的病人身體上，讓這個器官繼續(xù)發(fā)揮功能，從而代償受者相應(yīng)器官因致命性疾病而喪失的功能，使接受捐贈者獲得新生。

廣義的器官移植包括細胞移植和組織移植。若獻出器官的供者和接受器官的受者是同一個人，則這種移植稱自體移植；供者與受者雖非同一人，但供受者（即同卵雙生子）有著完全相同的遺傳素質(zhì)，這種移植叫做同質(zhì)移植。人與人之間的移植稱為同種（異體）移植；不同種的動物間的移植，屬于異種移植。

（二）器官移植的發(fā)展史

器官移植是20世紀人類醫(yī)學(xué)史上幾個最偉大的進展之一。人類器官移植的歷史可上溯到公元前300年，古代中國就有關(guān)于組織和器官移植包括心臟移植的描述。近代移植開始于18世紀后期，早期的移植關(guān)注的重點是移植的技術(shù)。人類真正實現(xiàn)實體器官移植的歷史不到50年。早期進行的腎移植均以失敗而告終。器官移植的成功主要歸功于外科技術(shù)的成熟、免疫學(xué)的進展和先進的免疫抑制治療方案。

回眸20世紀醫(yī)學(xué)發(fā)展史，器官移植無疑是人類攻克疾病的征程中一座屹立的豐碑。移植學(xué)作為一門獨立的學(xué)科歷經(jīng)坎坷，達到了今天的臨床應(yīng)用階段，使得成千上萬的終末期患者重獲新生。移植醫(yī)學(xué)不愧是本世紀醫(yī)學(xué)奇跡之一，并且不斷向其他醫(yī)學(xué)領(lǐng)域擴展和挑戰(zhàn)。

二、我國器官移植現(xiàn)狀及存在的問題

（一）我國人體器官移植數(shù)量世界第二，器官嚴重緊缺

21世紀器官移植技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用給器官衰竭的患者帶來了希望，但是供移植的器官長期嚴重供不應(yīng)求，制約了器官移植技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用。

目前，我國人體器官移植總量居世界第二位，國際上能夠開展的人體器官移植手術(shù)在我國幾乎都能夠開展。由于捐獻器官數(shù)量有限，器官緊缺已成為我國器官移植發(fā)展的瓶頸問題。我國捐獻器官數(shù)量同需要器官移植治療的患者數(shù)相比，兩者之間存在著巨大差距。我國每年約有150萬患者需要器官移植，而每年器官移植手術(shù)僅有1萬例左右。

我國政府一直嚴格遵照世界衛(wèi)生組織關(guān)于器官移植的指導(dǎo)原則，嚴禁人體器官買賣和旅游移植，但器官買賣、旅游移植等違法違規(guī)現(xiàn)象在我國某些地區(qū)仍然存在。對此，衛(wèi)生部高度重視，衛(wèi)生部下發(fā)《衛(wèi)生部關(guān)于進一步加強人體器官移植監(jiān)管工作的通知》，要求各器官移植醫(yī)院加強器官供受者身份審核工作，嚴禁違規(guī)開展涉外器官移植，堅決反對因活體器官捐獻而導(dǎo)致的人體器官買賣；嚴格掌握活體器官摘取和移植的適應(yīng)癥，在做好移植后患者隨訪的同時，重點加強活體器官捐獻者的隨訪，保證供、受雙方的生命安全。

（二）我國擬建人體器官移植庫，確保捐受信息共享

資料顯示，我國每年約有150萬人因末期器官功能衰竭需要移植，而公民逝世后捐獻器官的人數(shù)只有百余人。由于目前我國沒有建立統(tǒng)一的人體器官移植庫與信息調(diào)配中心，因此存在著捐受信息不對稱的現(xiàn)象，中國器官組織捐獻始終落后于歐美發(fā)達國家，這是一系列制度問題所引起的。

今后，我國擬建立一個統(tǒng)一的信息庫，并設(shè)多個分支，實現(xiàn)即時器官捐受信息的對接。而器官移植的工作流程也因此清晰，即接到器官捐獻信息后，器官接收救護車應(yīng)迅速趕到現(xiàn)場，獲取有效器官，并與臨床對接。[2]中國紅十字會除了在建立統(tǒng)一的人體器官移植庫方面繼續(xù)努力外，還會建立相關(guān)的基金，幫助有困難的人體器官的供者和受者。

（三）從倫理學(xué)看器官移植

器官移植與一般的醫(yī)療技術(shù)不同，因為有供體和受體，所以涉及到很多倫理學(xué)問題。在器官來源與獲取方面存在的倫理學(xué)問題最多，最為突出的是可供移植的器官短缺，由此產(chǎn)生了很多倫理學(xué)問題。在活體器官移植中，受體家庭對于活體供體施行經(jīng)濟補償問題主要是補償程度的合理性問題，[3]且過度提倡親屬移植可能會導(dǎo)致變相的器官買賣。

對器官移植來說，供受雙方必須以知情同意為倫理學(xué)基礎(chǔ)，在無任何外界壓力情況下了解全過程，真正愿意同醫(yī)生配合，以達到傷害最小、獲益最大的目的。通過嚴格倫理審查，使弱勢群體利益得以確實保護，患者權(quán)利得到尊重。

我國缺少一個完善的器官收集協(xié)調(diào)和管理的組織，許多人生前立下遺愿，要將遺體捐獻給醫(yī)療事業(yè)，但由于沒有具體協(xié)調(diào)器官移植的人和組織，致使許多人未能實現(xiàn)遺愿而帶著遺憾而去，腦死亡標準一旦確立，可以在一定程度上解決用于器官移植的質(zhì)量和數(shù)量問題，從而提高器官移植的臨床質(zhì)量。同時也要嚴格規(guī)定腦死亡的醫(yī)學(xué)和法律標準以及非常嚴格的鑒定程序和相應(yīng)的監(jiān)督機構(gòu)，為進行器官移植提供法律依據(jù)。因此，必須依照公認的醫(yī)學(xué)科學(xué)標準，進行綜合的利益與風(fēng)險評估。只有在確保救助患者的利益最大化的情況下進行的器官移植才是合理的。

總之，器官移植是一把雙刃劍，在推動醫(yī)學(xué)的發(fā)展和進步，給患者帶來福音的同時，也使得這一醫(yī)學(xué)技術(shù)運用的科學(xué)價值、社會價值和道德倫理價值失衡。要使器官移植更有效的為人類服務(wù)，就必須充分考慮與器官移植有關(guān)的倫理道德難題，使兩者達到協(xié)調(diào)統(tǒng)一，在尊重患者人格，維護患者最大利益和社會利益的前提下，最大限度地滿足人類對身心健康和生命質(zhì)量的追求。[4]

三、我國器官移植的立法及立法模式

（一）器官移植涉及的法律問題

法律規(guī)定了對許多與尸體相關(guān)的保護內(nèi)容，如對其名譽、肖像、姓名、隱私等給予一定時期的法律保護。尸體是限制流通物。首先，是因為尸體不但承載了死者近親屬的感情，還集中體現(xiàn)了與死者有親密聯(lián)系的相關(guān)人的共同精神；其次，幾千年的社會倫理使人們對死者的身體有一種崇敬的感情。正是因為尸體與一定的社會關(guān)系聯(lián)系緊密，所以尸體不能同普通物一樣流轉(zhuǎn)。

對尸體的權(quán)利歸屬的問題，當(dāng)今各國有如下規(guī)定：第一，歸屬本人。絕大多數(shù)國家認為本人生前有權(quán)對身后尸體進行處分。目前世界上多數(shù)國家，如美國、德國、智利、比利時、法國、波蘭的器官移植立法都對本人基于自己決定權(quán)而在生前做出的處分尸體的意思表示予以最大的尊重；第二，歸屬與本人有緊密關(guān)系的其他人，主要指本人的近親屬；第三，歸屬社會或國家。該觀點認為，個人作為社會的一員，應(yīng)承擔(dān)一種公共性、社會性的義務(wù)，所以其尸體是社會資源，對尸體的處分權(quán)應(yīng)歸屬于社會。這種觀點流行于前蘇聯(lián)及東歐地區(qū)國家。

器官移植是一種特殊的醫(yī)療行為，與傳統(tǒng)醫(yī)療行為存在明顯的區(qū)別。傳統(tǒng)醫(yī)療行為的倫理基礎(chǔ)是救治患者，這絲毫不涉及第三人的生命利益，而器官移植的出現(xiàn)則從根本上改變了這一點。由于跨種器官移植技術(shù)和人造機械器官移植技術(shù)的發(fā)展還遠遠無法適應(yīng)醫(yī)療臨床的實際需要，因此，在大多數(shù)情況下，器官移植都需要通過犧牲或損害一個個體的利益去挽救另外一個個體的生命，這就必然會涉及到第三人的權(quán)益損害問題。

（二）器官移植立法的可能性

在我國，器官移植自上世紀50年代末期即已開始，70年代開始應(yīng)用于臨床。國際上能夠開展的人體器官移植手術(shù)在我國幾乎都能夠開展。我們以為，器官移植立法應(yīng)當(dāng)以保障人們的生命、恢復(fù)和提高人們的健康為基本目的，其任務(wù)應(yīng)在于通過調(diào)整人們在器官移植過程中所發(fā)生的各種關(guān)系，保障器官移植技術(shù)的正確發(fā)展。為了保證器官來源的合法性和安全性，有必要在我國器官移植立法中設(shè)立器官來源審查制度。除此之外，在我國未來的器官移植法中，還應(yīng)就下列內(nèi)容作出相應(yīng)的規(guī)定。具體包括有：器官的法律含義；器官供體與器官受體的界定；腦死亡的標準；移植后引發(fā)的法律問題的解決等等。[5]

（三）器官移植立法模式

器官移植是一項復(fù)雜的醫(yī)療社會工作，它涉及到包括腦死亡、尸體捐獻等在內(nèi)的許多方面的問題。相應(yīng)地，未來我國器官移植法律體系中亦應(yīng)相應(yīng)的包括有以下幾個方面的法律或法規(guī)，具體而言，主要有：《器官移植法》、《腦死亡法》、《尸體捐獻法》、《器官移植技術(shù)安全操作法》、《醫(yī)用器官衛(wèi)生標準》以及其他立法的某些相關(guān)規(guī)定，如《民法通則》關(guān)于生命健康權(quán)以及身體權(quán)的規(guī)定等等。上述立法共同構(gòu)成未來我國的器官移植法律體系，并分別在其中發(fā)揮各自的作用。[6]

筆者認為為了鼓勵器官捐獻，在立法上可以借鑒《獻血法》的一些成功經(jīng)驗。比如在同種條件下器官捐獻者及其近親屬可以優(yōu)先接受捐獻器官的移植手術(shù)，可以給予器官捐獻者及其家屬一定的精神獎勵，獲得一定稅額的減免等，但要注意不能與金錢利益直接掛鉤。就建立我國的器官捐獻管理制度而言，筆者認為應(yīng)當(dāng)在考察世界各國的立法模式的基礎(chǔ)上，建立適合我國國情的管理制度。具體言之，當(dāng)今各國器官捐獻有三種形式：首先，推測同意。除非患者特意申請死后不捐獻器官，一般患者在診斷腦死亡后就自然地成為供體。但是，在大多數(shù)推測法律同意的國家中，醫(yī)生仍然需要得到親屬的同意。其次，指定同意。這是志愿捐獻器官體系。親屬在患者死亡時允許捐獻器官，通常是已經(jīng)表達捐獻意愿的患者。再次，請求捐獻。在美國，負責(zé)器官捐獻的醫(yī)生有責(zé)任向家屬表達器官捐獻的請求。

我國應(yīng)當(dāng)采用自愿捐獻和強制捐獻的二元立法模式，具體分不同情況作不同規(guī)定：第一，以下情況應(yīng)當(dāng)采用自愿捐贈原則，法律不應(yīng)當(dāng)鼓勵活體不可再生器官的捐贈，但法律鼓勵活體可再生器官的捐贈；法律鼓勵尸體器官的捐贈；第二，法律應(yīng)當(dāng)強制規(guī)定凡是接受不可再生器官捐贈移植手術(shù)的公民都有死后捐贈尸體器官給中國紅十字會的義務(wù)，立法目的在于利益平衡，在兼顧供體提供者利益的同時解決人體器官供體缺乏問題，此種人體器官一般來源于醫(yī)院或紅十字會，只有在其人體器官的提供者系受者的親屬好友的情況下此種強制捐贈義務(wù)方能免除。

[參考文獻]

[1]郭自力.生物醫(yī)學(xué)的法律和倫理問題[M].北京：北京大學(xué)出版社，2002.

[2]傅沙沙，魏銘言.我國擬建人體器官移植庫確保捐受信息共享[J]. 新京報.2011（3）.

[3]楊艷紅.建立器官供體補償機制的法倫理思考[J].醫(yī)學(xué)與社會.2006.

[4]賈志緗，武小桐.器官移植面臨的倫理學(xué)問題思考[J].中國藥物與臨床.2009（4） .

[5]管文賢，李開宗.開展活體器官移植的倫理學(xué)思考[J].醫(yī)學(xué)與哲學(xué).2001（6） .

[6]何玉東.我國人體器官移植的法律規(guī)制[J].中國人民大學(xué)法學(xué)院.2002.

[作者簡介]邢文艷，女，河北人，蘭州教育學(xué)院講師，碩士，研究方向：民商法。