王永貴

(中鐵十二局集團(tuán)第三工程有限公司)

1 工程索賠概念

建設(shè)工程索賠通常是指在工程合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同或者由于其他非自身因素而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時間補(bǔ)償要求的行為。索賠是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)力要求，是在正確履行合同的基礎(chǔ)上爭取得到的合理償付，而不是無理的爭利。索賠是相互的、雙向的，承包人可以向發(fā)包人索賠，發(fā)包人也可以向承包人索賠。

2 工程索賠的起因

2.1 由于工程變更引起的工期延長和成本的增加

設(shè)計變更的原因主要來自發(fā)包人的要求和社會條件的變化。如果設(shè)計變更影響到承包人的局部甚至整個施工計劃的安排，造成承包人重復(fù)采購、人力調(diào)整或機(jī)械調(diào)配、等待修改設(shè)計圖紙、對已完工程進(jìn)行返工拆改等，使得成本增加、工期延長，承包人可根據(jù)相關(guān)約定向發(fā)包人提出因設(shè)計變更所引起的索賠。例如:內(nèi)蒙古伊泰某鋪架工程，其施工承包合同約定軌料由施工單位采購，開工后施工單位與廠家簽訂了鋼軌、軌枕采購合同并已組織鋼軌和軌枕進(jìn)場，且完成了部分軌道的鋪設(shè)，可這時建設(shè)單位下文要求將原有縫線路變更為無縫線路。這一案例，施工單位就有權(quán)要求延長工期，而且可以索要:已進(jìn)鋼軌的退貨損失、有縫線路拆除費(fèi)用、軌枕間距調(diào)整費(fèi)用等。

在這里要區(qū)分變更和索賠的不同。

(1)變更是各類主體對原設(shè)計方案或設(shè)計圖紙的變化引起的調(diào)整，而索賠是非承包人責(zé)任引起工期延誤與費(fèi)用增加，造成承包人的損失，應(yīng)得到相應(yīng)的補(bǔ)償。

(2)工程變更除可能引起承包人變更本身的額外損失外，還可能引發(fā)索賠事件的產(chǎn)生。但是，并非所有的工程變更一定能引起索賠的發(fā)生。

2.2 因發(fā)包人責(zé)任給承包人造成工期、費(fèi)用的損失

這方面的索賠起因主要體現(xiàn)在:設(shè)計存在錯誤，向承包人提供不合格的材料和工程設(shè)備，未能按時向承包人提交施工圖紙，未按規(guī)定時間批復(fù)變更資料或計價資料，未能及時支付工程款，未能按期開工或開工后停緩建等，給承包人造成的損失。例如:內(nèi)蒙古錫林郭勒盟某鐵路工程，其項(xiàng)目投標(biāo)期為2011年11月，合同開工日期為2012年4月，但受征地影響，實(shí)際開工日期推遲至2012年9月，開工后又受融資、征地等因素的影響不能正常全面施工，且又于2013年6月份停建，給施工單位造成很大的損失。

2.3 因監(jiān)理工程師違約給承包人造成工期、費(fèi)用的損失

(1)監(jiān)理工程師對承包人在施工過程中提出的有關(guān)問題久拖不決造成違約。

在施工過程中，承包人如果發(fā)現(xiàn)工程項(xiàng)目存在問題，并向監(jiān)理工程師尋求解決的辦法，或提出解決方案報監(jiān)理工程師批準(zhǔn)，如果監(jiān)理工程師不及時給予解決或批準(zhǔn)，將會直接影響工程的進(jìn)度，給承包人造成損失。

(2)監(jiān)理工程師工作失誤造成違約。

①監(jiān)理工程師的不正確糾正。

施工過程中，可能發(fā)生監(jiān)理工程師認(rèn)為承包人某施工部位或項(xiàng)目所采用的材料不符合技術(shù)規(guī)范或產(chǎn)品質(zhì)量的要求，從而要求承包人改變施工方法或停止使用某種材料，但事后又證明監(jiān)理工程師的糾正是不正確的。

②監(jiān)理工程師對正常施工工序造成干擾。

監(jiān)理工程師對承包人在施工中所采用的不違反施工合同要求和不影響工程質(zhì)量的方法及施工工序不能過多干涉，如果監(jiān)理工程師強(qiáng)制承包人按照某種施工工序或方法進(jìn)行施工，這就可能打亂承包人的正常工作程序，造成工程不能按期完成或增加成本開支。

③由于監(jiān)理工程師對合同文件的歧義解釋、技術(shù)資料不確切，造成了時間、費(fèi)用的增加，承包人可提出索賠。

2.4 不同承包人交叉作業(yè)產(chǎn)生的干擾

在合同的實(shí)施過程中，需要多方面的協(xié)調(diào)，有時其他方面的不利影響也應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。在大型土建、安裝工程中，往往會有幾個施工單位同時在現(xiàn)場施工。由于各施工單位之間沒有合同關(guān)系，它們只是各自與發(fā)包單位存在合同關(guān)系，監(jiān)理工程師或發(fā)包單位代理人有責(zé)任組織、協(xié)調(diào)好各施工單位之間的工作。例如:在既有站場的改造施工中，存在土建、軌道、電氣化、站房4家單位之間的交叉作業(yè)。若協(xié)調(diào)不力而引起施工干擾，造成損失，則非責(zé)任方的施工單位可以向發(fā)包人提出索賠。

2.5 不利的物質(zhì)條件

不利的物質(zhì)條件是指承包人根據(jù)發(fā)包人所提供的工程地質(zhì)勘察報告及現(xiàn)場資料無法發(fā)現(xiàn)的物質(zhì)障礙或自然障礙，如不明地下障礙物、地質(zhì)斷層、溶洞及其他人工構(gòu)筑物類障礙等，從而導(dǎo)致承包人施工成本增加，承包人可依據(jù)相關(guān)合同條款提出索賠。例如:在浙江杭徽高速公路施工中，地質(zhì)勘察報告及圖紙中并未注明但在某橋臺樁基施工中卻遇到了地下洞穴，導(dǎo)致混凝土超灌很多。

《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》通用條款第4.11款“不利物質(zhì)條件”中約定“不利物質(zhì)條件，除專用合同條款另有約定外，是指承包人在施工場地遇到的不可預(yù)見的自然物質(zhì)條件、非自然的物質(zhì)障礙和污染物，包括地下和水文條件，但不包括氣候條件。承包人遇到不利物質(zhì)條件時，應(yīng)采取適應(yīng)不利物質(zhì)條件的合理措施繼續(xù)施工，并及時通知監(jiān)理人。監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)及時發(fā)出指示，指示構(gòu)成變更的，按第15條約定辦理。監(jiān)理人沒有發(fā)出指示的，承包人因采取合理措施而增加的費(fèi)用和(或)工期延誤，由發(fā)包人承擔(dān)。”

3 索賠的內(nèi)容及計算

3.1 工期

工期索賠一般采用網(wǎng)絡(luò)圖分析。網(wǎng)絡(luò)法是利用進(jìn)度計劃的網(wǎng)絡(luò)圖，分析其關(guān)鍵線路。如果延誤的工作為關(guān)鍵工作，則延誤的時間為索賠的工期;如果延誤的工作為非關(guān)鍵工作，當(dāng)該工作由于延誤超過時限而成為關(guān)鍵工作時，可以索賠相應(yīng)的時間差值;若該工作延誤后仍為非關(guān)鍵工作，則不存在工期索賠問題。網(wǎng)絡(luò)分析要求承包人切實(shí)使用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)進(jìn)行進(jìn)度控制，才能依據(jù)網(wǎng)絡(luò)計劃提出工期索賠。按照網(wǎng)絡(luò)分析得出的工期索賠值是科學(xué)合理的，容易得到認(rèn)可。

3.2 直接費(fèi)

(1)人工費(fèi)。

人工費(fèi)的索賠指完成合同計劃以外的額外工作所花費(fèi)的人工費(fèi)用，以及由非承包人責(zé)任造成的勞動效率降低所增加的人工費(fèi)用。其內(nèi)容包括施工人員的工資、補(bǔ)助費(fèi)、獎金、加班費(fèi)等。在實(shí)際計算中，人工費(fèi)一般根據(jù)合同規(guī)定的不同工種，按下列公式計算:人工費(fèi)=∑(工種單價×人工數(shù))。

(2)材料費(fèi)。

材料費(fèi)主要包括材料損失費(fèi)和材料價格調(diào)整。材料損失費(fèi)包括易損耗材料因施工延誤而加大的損耗、已采購的有保質(zhì)期的材料因工期延誤造成過期失效、因甲方的責(zé)任造成材料的增加或損失、材料調(diào)運(yùn)至其他工地的運(yùn)輸及裝卸費(fèi)。材料價格調(diào)整，受市場價格變化的影響，因施工延誤迫使承包人的材料采購?fù)七t，當(dāng)延誤后材料明顯漲價時，承包人不得不付出比計劃進(jìn)度情況下更多的費(fèi)用。材料費(fèi)索賠需要提供準(zhǔn)確的計算數(shù)據(jù)和充分的證據(jù)，所以按實(shí)際發(fā)生費(fèi)用計算最易被發(fā)包人接受。

(3)機(jī)械設(shè)備費(fèi)。

機(jī)械設(shè)備費(fèi)用的索賠主要包括:新增自有機(jī)械設(shè)備的內(nèi)部租賃費(fèi)、新租外部機(jī)械設(shè)備的租用費(fèi)、已有機(jī)械設(shè)備的延長使用費(fèi)、由于業(yè)主違約使機(jī)械設(shè)備閑置而增加的費(fèi)用、新增加的機(jī)械設(shè)備保險費(fèi)、修理費(fèi)以及由于國家政策、法規(guī)的變化造成承包人合同約定設(shè)備的更新?lián)Q代或更換費(fèi)用。以上費(fèi)用發(fā)生時，可分別據(jù)實(shí)計算，然后求和匯總總費(fèi)用。

(4)間接費(fèi)。

間接費(fèi)的索賠包括額外發(fā)生的工地管理費(fèi)和總部管理費(fèi)。工地管理費(fèi)包括營地費(fèi)、水電費(fèi)、采暖費(fèi)、通訊費(fèi)、辦公費(fèi)、現(xiàn)場管理人員的工資、補(bǔ)貼、保險費(fèi)等，其計算可據(jù)實(shí)計列，也可按直接費(fèi)的一定比率計算。總部管理費(fèi)是承包人的上級部門提取的管理費(fèi)，如公司總部辦公樓折舊、總部職員工資、交通差旅費(fèi)、通訊費(fèi)等。計算總部管理費(fèi)的原因是:若工程延期，就相當(dāng)于該工程占用了應(yīng)調(diào)往其他工程項(xiàng)目的施工力量，這樣就損失了在該工程項(xiàng)目中應(yīng)得的總部管理費(fèi)。也就是說，由于該工程拖期，影響了總部在這一時期內(nèi)其他項(xiàng)目的收入，總部管理費(fèi)應(yīng)該在延期項(xiàng)目中索補(bǔ)。其計算方式可借鑒現(xiàn)場管理費(fèi)的計算方式。

(5)利潤。

利潤是承包人經(jīng)營活動的純收益，是承包人的收入扣除支出后的余額。由于索賠以賠償實(shí)際發(fā)生損失為原則，因而索賠費(fèi)用中一般不包括利潤。但在下列情況下，可包括利潤為以下幾方面。

①因發(fā)包人供應(yīng)的設(shè)備缺陷引起的設(shè)備維修、改造，其索賠費(fèi)用可包括利潤。

②因施工條件變化，由發(fā)包人和監(jiān)理工程師指令進(jìn)行的設(shè)備改造而引起的變更索賠。

③由于發(fā)包人的原因?qū)е略O(shè)備安裝、投入使用延期時，承包人可提出“利潤機(jī)會損失”索賠。

④由于發(fā)包人的責(zé)任造成的工期延長、暫停施工可以索賠利潤。

索賠利潤可按下列公式計算:利潤=索賠總額(直接費(fèi)+間接費(fèi))×利潤比率。

(6)利息及稅金。

這里的利息與稅金主要指由于國家政策、法規(guī)的變化而引發(fā)的承包人所交息稅額的增加。承包人可依據(jù)新的政策、法規(guī)的規(guī)定計算息稅增加額，向發(fā)包人提出補(bǔ)償要求。

4 索賠工作程序

(1)索賠事件發(fā)生后28 d內(nèi)，承包人向工程師發(fā)出索賠意向通知;

(2)發(fā)出索賠意向通知后的28 d內(nèi)，向工程師提出補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失和(或)延長工期的索賠報告及有關(guān)資料;

(3)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后，于28 d內(nèi)給予答復(fù)，或要求承包人進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù);

(4)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后28 d內(nèi)未給予答復(fù)或未對承包人作進(jìn)一步要求，視為該項(xiàng)索賠已經(jīng)認(rèn)可;

(5)當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時，承包人應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28 d內(nèi)，向工程師提供索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。

以上條款中的“工程師”是指發(fā)包人及承包人之外的第三方監(jiān)督管理單位，一般工程中通常指監(jiān)理工程師。

5 索賠事件的處理原則

(1)工程師處理索賠事件，必須在合同規(guī)定、發(fā)包人授權(quán)的權(quán)限之內(nèi)。

(2)當(dāng)遇到索賠事件時，工程師應(yīng)詳細(xì)勘查現(xiàn)場，認(rèn)真領(lǐng)會合同條款，以獨(dú)立裁判人的身份處理合同雙方的利益糾紛。

(3)及時解決索賠事項(xiàng)，盡量避免事件影響范圍的擴(kuò)大和復(fù)雜化。

(4)認(rèn)真研究索賠報告，充分聽取發(fā)包人和承包人的意見，主動溝通與協(xié)商，力求達(dá)到一致同意的結(jié)果。

(5)正確區(qū)分索賠與變更。變更是引起索賠的因素之一，但在項(xiàng)目合同管理中是兩個不同的范疇。在合同實(shí)施過程中變更是不可避免的，但若處置不當(dāng)，變更也會演變成索賠，所以合同雙方應(yīng)給予充分的關(guān)注。

6 索賠問題的防范策略

(1)規(guī)范招投標(biāo)管理，注重事前控制。在招標(biāo)階段，發(fā)包人在制定項(xiàng)目投資、工期和質(zhì)量目標(biāo)時要科學(xué)合理;在投標(biāo)階段，發(fā)包人要進(jìn)一步規(guī)范設(shè)計、監(jiān)理和施工單位的投標(biāo)行為，加強(qiáng)評標(biāo)管理，改進(jìn)擇標(biāo)方法;在施工階段，發(fā)包人應(yīng)注重事前控制，盡量避免在侵害和損失造成后才開始控制。

(2)做好合同編制和造價控制工作。分析建設(shè)工程項(xiàng)目合同及其組成文件，明確并細(xì)化合同雙方的責(zé)任義務(wù)，對索賠費(fèi)用的結(jié)算原則作明確的規(guī)定，以保證索賠部分的費(fèi)用水平與投標(biāo)價相當(dāng);熟悉和理解設(shè)計文件、設(shè)計要求、招標(biāo)文件，分析合同價款構(gòu)成因素，查找工程費(fèi)用中最容易出現(xiàn)問題的環(huán)節(jié)，從而明確合同管理和造價控制的重點(diǎn)，減少結(jié)算和付款風(fēng)險。

(3)詳盡的收集整理并系統(tǒng)分析建設(shè)項(xiàng)目的各類信息，包括建設(shè)地的地理、氣候、水文、人文及施工特點(diǎn)，建立風(fēng)險識別與評價模型，預(yù)測工程風(fēng)險及可能發(fā)生索賠的誘因，制定相應(yīng)的防范對策，從根本上預(yù)防和控制合同索賠事件的發(fā)生。

7 結(jié)語

工程索賠是一項(xiàng)復(fù)雜、細(xì)致的系統(tǒng)性的工作，它的健康開展對于培養(yǎng)和發(fā)展建設(shè)市場，促進(jìn)建筑事業(yè)的發(fā)展，提高工程建設(shè)的效益，起著非常重要的作用。國內(nèi)的建設(shè)單位、施工單位和監(jiān)理單位對于工程索賠的管理和控制還缺少經(jīng)驗(yàn)，一定要認(rèn)真學(xué)習(xí)和掌握工程索賠的相關(guān)知識，不斷提高索賠管理水平，實(shí)現(xiàn)工程的最佳經(jīng)濟(jì)效益。

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