深圳大學法學院 洪愛蘭

2013年1月11日，星期五，我來到深圳手牽手工友活動室，訪談了幾名工友。其中一位姓王工友的遭遇給我留下了深刻的印象。（“我”是作者，“王”是王姓工友）

工傷情況

我：您是什么時候進廠的？

王：2012年3月。

我：您做什么工作？

王：操作機器。

我：您的工資以什么形式發(fā)的？

王：2000多元的工資，都是現(xiàn)金。

我：聽說您工傷了，可以說說嗎？

王：我的工傷是2012年10月4日發(fā)生的，是因為機器少了一個按鈕，只能單鍵操作，而正常的該用雙鍵操作。

我：機器是什么時候出的故障？

王：出事前一個月機器就壞掉了，雖然我沒有跟老板說，但老板是知道機器已經(jīng)壞了的。因為那里總共就六臺機器。

我：廠里有沒有給您買工傷保險？

王：我所在的工廠沒有注冊，屬于非法用工，勞動合同都沒有簽，哪里來的保險。

我：您當時為什么不簽勞動合同？

王：當時，我是看到廠外面張貼的招聘信息應聘進廠的。進廠后，我問過為什么不簽勞動合同、不買保險？主管說，“大伙都沒簽合同，都沒買保險，工廠一直都沒出事，就你搞特殊，不簽沒事?！彼晕揖蜎]再說了，也沒注意工廠有沒有注冊。

王：那您發(fā)生工傷后是誰送您去醫(yī)院的？醫(yī)療費是誰出的？

王：老板送我去醫(yī)院的，醫(yī)療費也是老板出的。

我：老板送您去的醫(yī)院是就近的醫(yī)院嗎？

王：不是。我被送到了另外一家醫(yī)院。

我：老板為什么不送您去就近的醫(yī)院？

王：我也不太清楚，反正我是暈暈乎乎地就被送到了另外一家醫(yī)院。

我：在醫(yī)院治療了多長時間？

王：治療了差不多兩個月吧。從10月4號起治療了兩次，第一次治療后，皮膚壞死，第二次治療從腿部處植皮，第二次治療結(jié)束是12月1日。

我：廠里派人照顧您嗎？

王：派人來過，但只是手術(shù)等重要的時候過來。

工傷認定和勞動能力鑒定

我：發(fā)生工傷后，有沒有申請工傷認定？

王：我去申請了。但申請的時候老板不配合。沒辦法，我就去了安檢部門投訴，然后老板才配合。

我：一般申請工傷認定需要勞動關(guān)系證明、單位注冊資料和醫(yī)療證明，但您所工作的單位沒有注冊，您是怎么申請工傷認定的？

王：我第一次治療出院后，就想著去相關(guān)部門咨詢下我的情況。剛開始我去市勞動局，勞動局讓我去社保局。去了社保局，社保局又讓我去社保站。去了社保站，他們給了我一份資料，讓我按上面的要求準備所在單位的注冊資料、勞動合同和我的病歷本等材料。隨后我就去找老板要工廠的注冊登記材料，沒有結(jié)果。社保站建議我去市場監(jiān)督管理局打印。等我去到市場監(jiān)督管理局，他們讓我去市場監(jiān)督管理分局。市場監(jiān)督管理分局的人說因我所在單位沒有注冊，就只給我打了個回執(zhí)單。后來在一名熱心市民的提點下，我才知道工廠的工商登記注冊資料是可以直接去網(wǎng)站上打印下來的。然后我拿著回執(zhí)單、從網(wǎng)上打印下來的工廠無工商登記注冊信息資料、工傷認定申請書和病歷本復印件到社保部門，他們接收了材料。但是我又被告知，因我與工廠沒有簽訂勞動合同，需要確認我與工廠間的勞動關(guān)系，因此需要老板承認我是他廠里的員工。我聯(lián)系了老板，但老板一直不配合，老板說“反正你想去申請工傷認定你就去申請，其他事我都不管”。后來社保部門打電話給老板讓他去配合工傷認定，老板也不來；給老板發(fā)信函，老板他還是不來。社保部門的人就到廠子里面做了調(diào)查，但這個時候老板還是推說有事情不露面。最后我實在沒辦法，我就去安檢部門投訴。安檢部門調(diào)查后就把那臺壞機器封掉了。老板這才著了急，第二天他就去社保部門配合我申請工傷認定了，承認我是他工廠的員工，而且是在上班期間受的傷。

我：您的工傷認定做了多久？

王：從社保站接收材料后大概十七八天。主要是老板不配合，因是非法用工，只要老板承認我是他工廠員工，當天就可以出工傷認定結(jié)果。所以我的工傷認定結(jié)果就是老板去社保部門配合的那天出來的。

我：工傷認定后，廠家給您支付了哪些費用？

王：只給我支付了治療期間的醫(yī)療費，但不包括我第一次手術(shù)結(jié)束后獨自去醫(yī)院包扎的費用（兩百多塊），像治療期間的工資、伙食補助費等都沒給。

我：您是什么時候開始做勞動能力鑒定的？手續(xù)繁不繁雜？

王：我是去年12月28日申請做勞動能力鑒定的，今天上午領(lǐng)取結(jié)果。手續(xù)倒是不繁雜，主要是人太多了，我一直在等。

我：您的工傷程度是多少？

王：我的右手食指和無名指都已經(jīng)從根部斷掉，勞動能力鑒定是7級。

我：治療結(jié)束后工廠是怎樣安排您的？

王：12月1日回到了工廠，一直在廠里住著，伙食費全是自己出，工廠沒給我安排工作，再說工廠里也沒有適合我工作的崗位了。

待遇和顧慮

我：像您這種傷，工傷待遇情況怎樣？

王：按正常用工的話，七級能賠到13萬左右，按非法用工的賠償標準（即其勞動能力鑒定前進行治療期間的生活費、護理費、所需的交通費以及一次性賠償金）來說，差不多有22萬多。 現(xiàn)在我只是想讓老板按正常用工的賠償標準支付我，他也不愿意。

我：有沒有想著跟老板協(xié)商？

王：第一次出院的時候，我去老板那里拿生活費，老板說，“這個受傷啊，我們出于人道主義，會給你適當?shù)难a償?，F(xiàn)在也給你治好了傷，我們就給你三萬塊。”我說太少了。因為我第二次治療和隨后的復查都是自己坐車去的，現(xiàn)在我就是想讓工廠這邊給我治療期間的工資、交通補助以及其他應有的待遇。我現(xiàn)在一直在廠里的宿舍待著，希望跟老板協(xié)商。已經(jīng)協(xié)商了三次，都還沒談攏。老板說，只有在我們商談有結(jié)果后，才給我錢。

我：要是老板還是不愿意賠償，您打算怎么做？

王：如果真的不給的話，我也只能走法律程序了。在這之前已經(jīng)跟老板協(xié)商了三次：第一次老板說是給3萬。第二次老板請了律師，律師說不管我傷的是哪只手，只給6萬。那個律師說，“反正我們是律師，你愿意告到哪，我們就陪你到哪?！甭蓭熣f的話有點氣人，我也沒同意。最后一次老板說給8萬，他說他只能給8萬，不是他不給，是他真沒錢。說我想去哪就去哪，反正他沒錢。我也沒同意。

我：您向安檢部門投訴后，工廠的后續(xù)情況怎么樣？現(xiàn)在有沒有注冊呢？

王：老板工廠總共只有6臺機器，除了我那臺是壞的外，其他都正常，至于安檢部門查封了我用的那臺壞的機器后，工廠有沒有去注冊我就不太清楚了。安檢部門只是把我用過的那臺機器貼封條了。其他機器都還是正常運作的。

我：發(fā)生工傷后，申請工傷認定和勞動能力鑒定過程當中，您覺得哪些方面是需要改善的？

王：發(fā)生工傷后，我申請工傷認定，去過勞動局、社保局、安檢部門等，覺得他們最起碼的一點就是不能踢皮球，一直讓我等，總是說等通知，又沒有說要等多長時間。像我做第二次手術(shù)時，一級護理，24小時都要打點滴，中間醫(yī)藥費欠錢了，停藥了，沒辦法打電話給老板，老板電話沒人接，接著撥打110，人家說不歸它管，說了半天，推薦我打12345投訴，但也沒起多大作用，相關(guān)部門總是推來推去，只是指個方向，指了這邊指那邊。還有就是有關(guān)部門，明知道那邊有黒廠也不管，像我出工傷的這家工廠，從2008年到現(xiàn)在都有四五年了，可連個營業(yè)執(zhí)照都沒有，我都不知道那些消防、安檢、稅收部門到底是怎么弄的。據(jù)說，這片區(qū)的很多工廠都是黒廠，我就在想，為什么這些黑廠還能繼續(xù)存在？等發(fā)生工傷事故后，找相關(guān)部門解決，又會被告知那些工廠是黒廠而不方便管！

我：現(xiàn)在您最擔心的事情是什么？

王：我最擔心的是老板不賠償我，還有就是老板一直說他沒錢，萬一老板跑了，我都不知道怎么辦。

在我國，非法用工現(xiàn)象屢禁不止。于此現(xiàn)象相隨的是，非法用工單位工傷事故高發(fā)，事故發(fā)生后勞動者又陷入艱難索賠的困境。此次訪談中的王姓工友就是非法用工情形下出現(xiàn)工傷事故的一個普通例子。總體來看，王姓工友在發(fā)生工傷后并不是無動于衷屈服于現(xiàn)實困境，而是在沒有掌握證明勞動關(guān)系證據(jù)的情況下，積極尋求各個部門的幫助，以維護自己的合法權(quán)益，最終獲得工傷認定申請結(jié)果和勞動能力鑒定，值得肯定。同時我們也可以從這個事件中發(fā)現(xiàn)以下問題。

第一，相關(guān)工友還是欠缺相關(guān)的勞動法律知識，姑且不說糊里糊涂進了廠，對于要不要簽勞動合同以及買不買保險等這些關(guān)乎切身利益的事也是隨大流。因此，廣大務工人員莫忘學法用法，不斷提高法制觀念。畢竟事前的預防好過于事后的補救。

第二，非法用工單位通常都不會與員工簽訂勞動合同，更別說為其購買工傷等保險。員工發(fā)生工傷后，因為沒有相應的勞動關(guān)系證明，在申請工傷認定過程中的一大困難便是勞動關(guān)系的確認，通常單位都不會去配合員工的。假使訪談的王工友沒去安檢部門投訴導致單位機器被封，其老板也不會去配合他去做工傷認定。因此，職工在平時的工作中應注意保留相關(guān)證據(jù)，特別是來源于用人單位的證據(jù)，比如勞動合同、工資單、工作證、工作服以及考勤表等材料，這樣的話，也不至于在自己權(quán)益受到損害時，不能提供相關(guān)的證據(jù)。

第三，相關(guān)部門的工作沒有做到位。為什么像王工友當時務工的單位從2008年以來一直沒有注冊這個事實就沒有相關(guān)部門查處？為什么明知片區(qū)存在這些黒廠，相關(guān)部門不去管？在王工友進行維權(quán)的過程中，相關(guān)部門的通知義務也有欠缺，導致工友認為相關(guān)部門在推諉，造成了不必要的隔閡。

第四，在非法用工的狀況下，雖然《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》（人社部令第9號）明確了非法用工單位（指的是單位無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案）在職工發(fā)生事故傷害應當給予賠償，以及發(fā)生爭議按勞動爭議處理，但是現(xiàn)實的操作過程中是存在一些問題的。進行勞動能力鑒定必須要有工傷認定結(jié)果，而工傷認定結(jié)果又必須得有勞動關(guān)系證明，這在非法用工的情況下的是很難的。同時，即使勞動能力鑒定結(jié)果下來了，若單位不給予賠償?shù)脑?，勞動者可以按勞動爭議處理，可現(xiàn)實中的勞動爭議處理的時間是很長的，這對于外來務工人員發(fā)生工傷后想及時得到補償是不利的。

基于以上一些問題，筆者認為，非法用工單位員工出現(xiàn)工傷后不一定要進行工傷認定后才做勞動能力鑒定，同時，在用工單位不給予員工相應的賠償情形下，由相關(guān)部門先行墊付給職工，隨后再由相關(guān)部門向非法用工單位追償。當然，毫無疑問，若是用工單位和員工簽訂了勞動合同，給員工買了工傷等保險，就不會出現(xiàn)類似非法用工后王工友這種艱難的境地，因此，為了避免這種情形的發(fā)生，除了勞動者自身加強維權(quán)意識外，最重要的是相關(guān)部門應當做好對用工單位的監(jiān)督管理和工傷保險等相關(guān)法律法規(guī)的宣傳，從而真正建立起和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。