韋丹蓓 伍玉鳳

【摘 要】頂崗實習是高職教學體系的重要組成部分，然而大學生在頂崗實習期間的勞動者權(quán)益被侵害卻成為一個備受關(guān)注的熱點問題，頂崗實習學生合法權(quán)益的保護亟需重視。本文從我國相關(guān)法律規(guī)定以及相關(guān)法理視角分析，認為應(yīng)從明確實習學生的法律地位，規(guī)范頂崗實習協(xié)議，完善問責和懲戒機制三個方面保障其權(quán)益。

【關(guān)鍵詞】頂崗實習；學生；權(quán)益；保護

文章編號：ISSN1006—656X（2014）09-0046-02

一、概念界定

（一）頂崗實習的概念

根據(jù)中國教育部《職業(yè)學校學生頂崗實習管理規(guī)定（試行）》（征求意見稿）第二條，學生頂崗實習，是指職業(yè)學校按照專業(yè)培養(yǎng)目標要求和教學計劃安排，組織在校學生到企（事）業(yè)等用人單位的實際工作崗位進行的實習。與傳統(tǒng)意義上的實習不同，頂崗實習是學生到企業(yè)的具體工作崗位上工作，一邊學習理論，一邊進行實踐。它是高職院學生在校內(nèi)完成了一定的學業(yè)之后，將所學的知識和技能運用于真實的工作崗位上，以提高實際操作能力的一種實踐教育方式。

（二）頂崗實習學生的身份界定

隨著教育理念的變遷，頂崗實習已經(jīng)成為大學生尤其是高職學生的必修課程。然而在實習過程中實習生的身份定位，仍存在較大爭議。雖然我國《憲法》早已確認公民享有受教育權(quán)和勞動權(quán)，并且這兩項權(quán)利不是相互排斥的，但實習生在實習過程中學生與勞動者的雙重身份卻經(jīng)常發(fā)生沖突，這種沖突更為突出的體現(xiàn)在實習過程中發(fā)生傷害時的責任分擔上，因此，明確高職學生在頂崗實習期間的身份定位，是明確學生、學校、實習單位各自權(quán)責的關(guān)鍵。筆者認為，依據(jù)我國現(xiàn)行法律，頂崗實習學生在實習期間仍是在校學生，與實習單位之間不構(gòu)成勞動關(guān)系。首先，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于大力發(fā)展職業(yè)教育的規(guī)定》第十條“中等職業(yè)學校在校學生最后一年要到企業(yè)等用人單位頂崗實習，高等職業(yè)院校學生實習實訓時間不少于半年。建立企業(yè)接收職業(yè)院校學生實習的制度?！笨梢娐殬I(yè)學校學生是在學習期間到校外參加實習，實習過程中其個人檔案、學籍管理仍在高職院校，仍未脫離學校的教育和管理。其次，頂崗實習學生不是通常意義上的勞動者。其參加勞動的主要目的是將課堂中學到的知識通過實踐操作轉(zhuǎn)化為熟練技能，而不是作為一種謀生手段，通過勞動獲得報酬作為自己主要生活來源，并且根據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號）規(guī)定：在校生利用業(yè)余時間勤工助學，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂合同。雖然在實踐中高職院校、學生和用人單位之間會簽訂頂崗實習三方協(xié)議，但這一協(xié)議與通常意義上的勞動合同有很大區(qū)別。綜上所述，在現(xiàn)行法律體系下，頂崗實習學生的身份不是勞動法意義上的勞動者。

二、規(guī)范對頂崗實習學生法律權(quán)益保障制度的必要性

實踐中，由于校企間合作摻雜不純利益糾葛、相關(guān)立法粗陋疏失、監(jiān)管機制缺位、學生自我保護意識薄弱，使得在頂崗實習過程中，大量學生被動成為企業(yè)廉價勞動力，其合法權(quán)益屢受侵害。盡管頂崗實習學生的身份不是勞動法意義上的勞動者，但不可否認，他們在實習過程中確實付出了勞動，與用人單位存在著事實上的勞動關(guān)系。作為事實上的勞動者，其合法權(quán)益同樣面臨受損害的風險，存在獲得必要保障的正當訴求。然而，目前我國調(diào)整教育關(guān)系的法律僅有《教育法》、《高等教育法》、《職業(yè)教育法》有針對職業(yè)教育的規(guī)定，且多為籠統(tǒng)性、原則性規(guī)定，缺少可操作性，而調(diào)整勞動關(guān)系的基本法《勞動法》、《勞動合同法》對頂崗實習未有涉及?！堵殬I(yè)教育法》是唯一一部涉及頂崗實習的法律，卻只泛泛規(guī)定了“企業(yè)、事業(yè)組織應(yīng)當接納職業(yè)學校和職業(yè)培訓機構(gòu)的學生和教師實習；對上崗實習的，應(yīng)當給予適當?shù)膭趧訄蟪?。”至于如何接納，給予什么樣的勞動報酬方為適當，在接納過程中如果實習學生人身遭受損害時應(yīng)如何處理等等諸多現(xiàn)實問題，卻沒有明確具體的規(guī)定。對職業(yè)院校學生頂崗實習的法律調(diào)整，主要交給了層次較低的部門規(guī)章、地方法規(guī)來完成，如2007年教育部和財政部出臺的《中等職業(yè)學校學生實習管理辦法》、廣東人大常委會2010年頒布的《廣東省高等學校學生實習與畢業(yè)生就業(yè)見習條例》。《中等職業(yè)學校學生實習管理辦法》雖然規(guī)定了實習協(xié)議、實習報酬、工作時間、工作條件、傷害保險等，但仍然缺乏監(jiān)管機制的保障，而且只適用于中等職業(yè)學校學生實習的情況。《廣東省高等學校學生實習與畢業(yè)生就業(yè)見習條例》作為目前惟一一部專門規(guī)范高等院校學生實習的地方法規(guī)，只適用于廣東省，存在天然的限制。而且由于這些規(guī)章或地方性法規(guī)位階較低，缺少上位法的支撐，在適用中屢屢碰壁。

作為學校教育向社會實踐的延伸，頂崗實習制度的本意在于保障學生到企業(yè)中得到鍛煉的機會，接受專業(yè)對口，有針對性、高質(zhì)量的技能實訓，并在此過程中獲得必要的勞動保護。然而，實踐中發(fā)生的多起案例如2006年5月黑龍江某職業(yè)技術(shù)學院學生邵振彬測量實習傷害案、2010年6月天津某大學學生張某裝修實習傷害案已經(jīng)表明，當實習學生離開學校，脫離學校監(jiān)管，而接納單位又不注重對其崗前培訓和崗位管理時，無異將剛進入社會的學生丟進了三不管的真空地帶，而法律保障機制的缺失，使得實習學生面臨的合法權(quán)益受侵害的風險、安全生產(chǎn)風險甚至違法犯罪的風險得不到預(yù)防和有效救濟。

三、保護頂崗實習學生法律權(quán)益的思路

（一）明確頂崗實習學生的法律地位

如前所述，在我國現(xiàn)行法律體系下，實習學生不被視為勞動者，無法適用《勞動法》、《勞動合同法》對其與實習單位之間的關(guān)系進行調(diào)整。但是，從根本法的角度看，《憲法》并未否定作為學生的公民所享有的勞動權(quán)利，并且《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第四條所列舉的不適用勞動法的范圍中，并不包括在校實習生。縱觀國外職業(yè)教育立法，大多已明確規(guī)定了實習學生的勞動者地位，并相應(yīng)規(guī)定了其在實習期間報酬權(quán)、人身權(quán)、休息權(quán)等合法權(quán)益，如德國《聯(lián)邦職業(yè)教育法》規(guī)定企業(yè)必須與在本企業(yè)實習的人簽訂職業(yè)教育合同，《法國勞動法典》將學徒納入適用范圍，因此從立法的層面，承認實習期間學生與用人企業(yè)之間的勞動關(guān)系，明確頂崗實習關(guān)系中各方的權(quán)利義務(wù)，也應(yīng)當是我國未來立法的趨勢。因此，我國可以參照國外先進的立法經(jīng)驗，將高職頂崗實習學生也納入到《勞動法》的適用范圍，除了勞動報酬由于其在校生身份與普通勞動者有所區(qū)別外，在工作條件、工作時間、休息休假、勞動保護、工傷保險等方面應(yīng)當獲得與普通勞動者同樣的待遇。

（二）規(guī)范頂崗實習協(xié)議，確定頂崗實習關(guān)系中各方的權(quán)利義務(wù)

頂崗實習學生普遍缺乏社會經(jīng)驗，又處于學校和企業(yè)的雙重管理中，在頂崗實習中處于弱勢地位，理論上應(yīng)由高職院校統(tǒng)一安排學生到企業(yè)頂崗實習，并與實習單位簽訂實習協(xié)議，明確各方的權(quán)利義務(wù)，但在實踐中，由于種種原因，學校無法統(tǒng)一安排學生到企業(yè)實習，而由學生自行與企業(yè)接洽的情況屢有發(fā)生，因為學校不能和實習單位訂立實習協(xié)議，而學生為了得到實習機會不得不接受于己不利的條件，使得不訂立實習協(xié)議或訂立不平等協(xié)議的現(xiàn)象層出不窮。沒有實習協(xié)議就無法確定各方的權(quán)利義務(wù)，更何況現(xiàn)行立法及保障制度的缺失，使違反實習協(xié)議的行為也很難受到相應(yīng)的懲處，因此從立法層面將建立訂崗實習關(guān)系必須訂立頂崗實習協(xié)議確定下來，并明確規(guī)定各方基本的權(quán)利義務(wù)，確有必要。在此過程中，政府要擔當起必要的監(jiān)管職責，對接收頂崗實習學生的企業(yè)進行嚴格的篩選，加強對職業(yè)學校的監(jiān)管，避免以校企合作、頂崗實習為名，強迫學生勞動的亂象；學校應(yīng)當加強自律，切實履行教書育人的職責，對學生負責，按專業(yè)特點選擇對口企業(yè)，而不能將學生“倒賣”給企業(yè)充當廉價勞動力，在學生頂崗實習期間，要全程負起責任，普及安全知識，及時發(fā)現(xiàn)問題，確保學生的工作環(huán)境安全。實習企業(yè)應(yīng)切實履行社會責任，向?qū)嵙暽峁I(yè)對口的崗位，合理的勞動報酬和必要的安全保障。學生要遵紀守法，服從合理的工作安排，通過法律途徑維護自己的合法權(quán)益。

（三）完善問責和懲戒機制

現(xiàn)行職業(yè)教育立法的倡導(dǎo)式規(guī)范難以切實保障實習學生的合法權(quán)益，必須在法治框架下建立和完善問責和懲戒機制，政府機關(guān)要承擔起管理社會事務(wù)的責任，教育、人力資源和社會保障部門應(yīng)各司其職，負責學生實習的指導(dǎo)、監(jiān)督和管理，發(fā)現(xiàn)實習企業(yè)有違法違規(guī)使用實習學生行為的，要及時查處；學校不得違法違規(guī)安排學生實習，要最大限度地履行教育管理的職責、承擔安全保障的義務(wù)，如果在履職過程中有過錯，則應(yīng)對學生在實習過程中所受到的傷害承擔民事責任；實習單位如果存在不提供安全生產(chǎn)條件，強迫學生超時勞，克扣拖欠學生報酬、補貼，違法安排學生從事高度危險或高強度工作等侵害學生合法權(quán)益行為的，應(yīng)由人力資源和社會保障部門責令改正，并給予數(shù)額較大的罰款，造成學生損失的，經(jīng)予經(jīng)濟補償，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，還要追究主要負責人及直接責任人員的刑事責任。