中圖分類號：F832 文獻標識碼：A

摘要：本文以兩個企業(yè)之間融資的反擔保案例，引出企業(yè)間股權質押、應收賬款質押、鋼材倉單質押、動產(chǎn)浮動抵押等反擔保方式、為企業(yè)在現(xiàn)行經(jīng)濟條件下提供融資擔保提供參考。

關鍵詞：反擔保；股權質押；應收賬款質押；鋼材倉單質押；動產(chǎn)浮動抵押

近兩年，因煤炭價格斷崖式下跌，導致山西經(jīng)濟受到嚴重影響，許多企業(yè)資金鏈斷裂，各種融資糾紛問題也俞演俞烈。在此背景下，各企業(yè)對融資擔保方式及如何實現(xiàn)擔保物權的問題更加重視。筆者以為某單位設計的擔保方案為例，考慮企業(yè)融資的反擔保方式。

一、案例

甲公司與某鋼鐵公司乙共同出資設立丙公司，其中甲公司占股51%，乙鋼鐵公司占股49%。雙方根據(jù)股東會決議為丙公司向銀行申請貸款（為方便論述，假設貸款額為壹億元人民幣）。因乙鋼鐵公司無法向銀行提供有效擔保，雙方?jīng)Q議由甲公司單方向銀行提供全額擔保，即甲公司按照占股比例計算代替乙鋼鐵公司向銀行提供了4900萬元人民幣的擔保。那么乙鋼鐵公司向甲公司提供何種反擔保方式，來保證甲乙雙方按照占股比例承擔擔保責任呢？

二、反擔保方案的設計

在對甲乙雙方合作目的，項目進度要求、資金往來狀況及乙鋼鐵公司資產(chǎn)等情況了解的基礎上，經(jīng)過與我所顧問單位甲公司多次溝通協(xié)商后，我們提供了如下?lián)７桨福?/p>

一、股權質押

1、股權質押融資的含義。股權質押屬于一種權利質押，是指出質人與質權人協(xié)議約定，出質人以其所持有的股份作為質押物，當債務人到期不能履行債務時，債權人可以依照約定就股份折價受償，或將該股份出售而就其所得價金優(yōu)先受償?shù)囊环N擔保方式。其中債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，股權為質物。所謂股權質押貸款是指借款人以其自身或第三人持有依法可以轉讓和出質的某上市公司、非上市股份有限公司、有限責任公司的股權作為質押物向銀行申請貸款。

2、股權質押法律依據(jù)

（1）〈中華人民共和國擔保法〉第七十五條：下列權利可以質押：（二）依法可以轉讓的股份、股票；

（2）〈中華人民共和國物權法〉第二百二十三條：債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質：（四）可以轉讓的基金份額、股權；

〈中華人民共和國物權法〉第二百二十六條：以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。

3、股權質押的方案

（1）本次乙鋼鐵公司質押給甲公司的標的為乙鋼鐵公司在丙公司49%的股權（價值4000萬元），不足貸款額度49%部分甲公司與乙鋼鐵公司另行采取其他擔保方式。

（2）乙鋼鐵公司保證在本合同簽訂前已就質押事宜征得乙鋼鐵公司公司股東會議同意，并將該股權于簽訂質押合同10日內辦理股東名冊以及工商部門登記手續(xù)，且將股權證書移交給甲公司保管。乙鋼鐵公司保證本協(xié)議項下擬質押給甲公司的股權上未設立任何質押或其他擔保權利。

（3）合同期間如乙鋼鐵公司49%股權對應的價款低于4000萬元，甲公司有權要求乙鋼鐵公司提供與減少部分等值的其他擔保，無法提供的甲公司有權直接從乙鋼鐵公司在丙公司的分紅中扣除等額的部分。

二、應收帳款質押

因歷史沿革的原因，乙公司對丙公司享受700萬元的應收帳款，因甲公司在丙公司占股51%，對財務活動易于控制，因此對股權質押擔保后的不足部分900萬元，我們首先選擇了應收帳款質押的方式。

1、應收帳款質押的含義。應收賬款質押是指《物權法》第 223條規(guī)定的應收賬款出質，具體是指為擔保債務的履行，債務人或者第三人將其合法擁有的應收賬款 出質給債權人，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質權的情形，債權人有權就該應收賬款及其收益優(yōu)先受償。在應收賬款上設立質權，應當進行登記。應收賬款質押登記的目的是公示應收賬款已被質押的事實 ，取得對抗第三人的法律效力。

2、應收帳款質押法律依據(jù)

（1）《中華人民共和國物權法》第二百二十三條：債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質：（六）應收賬款；

《中華人民共和國物權法》第二百二十八條：以應收賬款出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。

（2）中國人民銀行制定的《應收賬款質押登記辦法》。

3、應收帳款質押的方案

（1）甲乙丙三方協(xié)商一致，質押的標的是乙鋼鐵公司對丙公司享有的應收帳款的本金及利息，據(jù)乙、丙公司對賬顯示，乙鋼鐵公司對丙公司享有的應收帳款本息共計700萬元，附乙、丙雙方書面確認的對賬單。

（2）乙鋼鐵公司保證在本合同簽訂前已就應收帳款事宜征得乙鋼鐵公司公司股東會議同意，并將該股東會決議作為本合同的附件向甲公司提供。同時，乙鋼鐵公司應協(xié)助甲公司于簽訂本協(xié)議10日內在信貸征信部門辦理應收帳款質押登記手續(xù)。乙鋼鐵公司保證本協(xié)議項下擬質押給甲公司的應收帳款上未設立任何質押或其他擔保權利。

（3）在本合同有效期內，乙鋼鐵公司如提前受償應收賬款或將其轉讓給第三方，須經(jīng)甲公司書面同意，并向甲公司提供甲公司認可的等額擔保，且丙方付款前須征求甲公司同意。如乙、丙雙方未履行上述義務，給甲公司造成損失，乙丙雙方承擔連帶責任。

4、其他方式。甲公司按照占股比例計算代替乙鋼鐵公司向銀行提供了4900萬元人民幣的擔保，本次乙鋼鐵公司質押給甲公司的在丙公司49%的股權價值4000萬元；乙鋼鐵公司對丙方享有的應收帳款本息共計700萬元；余額部分還有200萬元，需要乙公司對余額部分提供擔保。我所提供了以下方案說明，供顧問單位參考選擇。

方案一、以廠房、土地等不動產(chǎn)進行抵押

對乙鋼鐵公司的廠房、土地等不動產(chǎn)進行評估，設立不動產(chǎn)抵押。

此種方案下，抵押物固定明確，易于管控，但需要產(chǎn)生一定的評估費用，而且如果海威鋼鐵的廠房、土地等不動產(chǎn)已經(jīng)進行了抵押或者評估后的價值達不到要求，則可能導致無法完全實現(xiàn)抵押權。

方案二、鋼材倉單質押

鋼材倉單是指倉庫企業(yè)在收到鋼材時向鋼材商簽發(fā)的表示收到一定數(shù)量鋼材的有價證券，鋼材倉單質押是以鋼材倉單為標的物而成立的一種質權。

此種方案下，強化對質押物（鋼材）的控制，標的金額明確，有利于質權的全部實現(xiàn)，但是造成乙鋼鐵公司較大資金的占用，同時產(chǎn)生倉儲、管理成本。

方案三、乙鋼鐵公司向甲公司提供保證

因銀行不接受乙鋼鐵公司的擔保，乙鋼鐵公司也無法作為保證人向銀行提供保證。在此情況下，由乙鋼鐵公司向甲公司提供保證，雙方約定當丙公司不能履行債務時，由乙鋼鐵公司按出資比例代其履行債務。

此種方案下，乙鋼鐵公司在其經(jīng)營狀況正常的情況下，有能力履行其責任，從而減少甲公司的責任。

三、實現(xiàn)擔保物權無需再經(jīng)過繁瑣的訴訟程序

根據(jù)民事訴訟法第一百九十六條、第一百九十七條的規(guī)定，擔保物權的實現(xiàn)程序實際上是分為兩個階段：第一個階段為非訟程序，通過該程序擔保物權人取得執(zhí)行名義，即法院的民事（商）審判庭作出的確定和準予拍賣抵押財產(chǎn)的裁定。第二個階段為強制執(zhí)行程序，即擔保物權人憑上述裁定向法院的執(zhí)行機構申請強制執(zhí)行。這就意味著，民事行為中涉及擔保的，合同有約定并且辦理正式擔保手續(xù)的，如果發(fā)生糾紛，不需要再向法院訴訟，可以直接申請法院作出裁定并強制執(zhí)行，拍賣、變賣相關擔保財物。這樣就降低當事人實現(xiàn)擔保物權的成本，加快了實現(xiàn)擔保物權的速度，促進擔保交易的安全與便捷。

作者簡介：

張楠，籍貫：山西省永濟人，民族：漢，單位：山西財經(jīng)大學，13級法學研究生，研究方向：經(jīng)濟法學。