胡應(yīng)泉

(福建對外經(jīng)濟貿(mào)易職業(yè)技術(shù)學(xué)院圖書館，福建 福州 350016)

一、產(chǎn)權(quán)制度是市場經(jīng)濟的基礎(chǔ)

“產(chǎn)權(quán)是經(jīng)濟所有制關(guān)系的法律表現(xiàn)形式。它包括財產(chǎn)的所有權(quán)、占有權(quán)、支配權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處置權(quán)。……以法權(quán)形式體現(xiàn)所有制關(guān)系的科學(xué)合理的產(chǎn)權(quán)制度，是用來鞏固和規(guī)范商品經(jīng)濟中財產(chǎn)關(guān)系，約束人的經(jīng)濟行為，維護商品經(jīng)濟秩序，保證商品經(jīng)濟順利運行的法權(quán)工具?！保?］產(chǎn)權(quán)制度是商品經(jīng)濟和市場經(jīng)濟的基礎(chǔ)。所謂市場經(jīng)濟，就是一種市場在資源配置中發(fā)揮基礎(chǔ)性作用的經(jīng)濟運行機制，它通過商品價格自由形成和經(jīng)濟主體自由競爭，從而實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。這種經(jīng)濟機制要運行起來，就需要有獨立的經(jīng)濟主體的存在。正是有了獨立的經(jīng)濟主體對自身經(jīng)濟利益的追求，才有了商品交易活動，才有了經(jīng)濟主體之間的競爭，從而實現(xiàn)對資源的優(yōu)化配置。而要保持經(jīng)濟主體從事商品經(jīng)濟活動的動力和積極性，就必須保護它們的正當(dāng)利益，就必須保護他們的合法財產(chǎn)。產(chǎn)權(quán)即財產(chǎn)的權(quán)利，它的重心應(yīng)當(dāng)落在后面的“權(quán)利”上，既體現(xiàn)為保護人們現(xiàn)有的財產(chǎn)不受各種侵犯的權(quán)利，也體現(xiàn)為保護人們運用和處置現(xiàn)有的財產(chǎn)，從而實現(xiàn)財產(chǎn)的增殖以及其他用途的各種權(quán)利。只有這種財產(chǎn)的權(quán)利得到了保護，人們從事經(jīng)濟活動的積極性才能夠得到保護，市場經(jīng)濟發(fā)展的秩序原理才能夠得到實現(xiàn)。產(chǎn)權(quán)制度越完善的地方，市場經(jīng)濟的運行機制也越完善，市場經(jīng)濟的功能也越得到充分的發(fā)揮。

1993年諾貝爾經(jīng)濟學(xué)獎得主道格拉斯·C·諾斯在《經(jīng)濟史中的結(jié)構(gòu)與變遷》一書中說道:“產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的技術(shù)不是出現(xiàn)在結(jié)構(gòu)變遷之前，而是在其之后。盡管火藥、指南針、優(yōu)良的船舶設(shè)計、印刷術(shù)和紙張在西歐的擴張中起了作用，但結(jié)果卻很不相同。與產(chǎn)業(yè)革命相聯(lián)系的技術(shù)變化要求事先建立一套產(chǎn)權(quán)，以提高發(fā)明和創(chuàng)新的私人收益率?！惫I(yè)革命首先在英國為代表的西歐國家發(fā)生，西歐國家首先進入到資本主義社會不是沒有來由的。西方從古希臘時期開始就是商業(yè)文明的社會，就有著很強的保護私有財產(chǎn)和商品經(jīng)濟秩序的觀念意識。到了羅馬帝國時期，這種觀念意識得到了進一步的發(fā)展，在羅馬法中有著充分的體現(xiàn)。羅馬法對西方社會的影響是至為深遠的。后來雖然羅馬帝國衰弱了，分裂了，但羅馬法的影響卻一直沿襲下來，西方社會對私有財產(chǎn)和商品經(jīng)濟秩序的保護是一以貫之的。正是有了這一套先進的產(chǎn)權(quán)觀念和制度，西歐國家的商品經(jīng)濟日益發(fā)達起來，逐漸發(fā)展為現(xiàn)代的市場經(jīng)濟。而也只有在這種現(xiàn)代市場經(jīng)濟的條件下，才能為技術(shù)創(chuàng)新活動提供足夠的動力、資金和市場等各方面的支持，這樣工業(yè)革命就呼之欲出了。隨著商品經(jīng)濟的不斷發(fā)達，第三等級即工商階層的力量日益發(fā)展壯大起來。首先面對分割市場的封建制度，他們要求統(tǒng)一國家，因此聯(lián)合國王打擊封建貴族，完成建立民族國家的任務(wù)。接著他們又進一步要求掌握政治上的權(quán)力，于是發(fā)動了資產(chǎn)階級革命，推翻了國王的專制統(tǒng)治，建立起了資產(chǎn)階級民主制度，為市場經(jīng)濟的發(fā)展進一步掃清了政治上的障礙。西方國家率先進入到現(xiàn)代社會是各種因素因緣際會的產(chǎn)物，有文藝復(fù)興、宗教革命所帶來的文化條件，有科學(xué)技術(shù)的發(fā)展所帶來的技術(shù)條件，有新航路的開辟所帶來的地理條件，甚至從中國傳播過去的“四大發(fā)明”也起到了一定的作用，但產(chǎn)權(quán)制度又是最為根本性的。

在我國傳統(tǒng)的經(jīng)濟思想中，也不乏對私有財產(chǎn)和商品經(jīng)濟活動的肯定。春秋戰(zhàn)國時期的管子就提出:“倉稟實而知禮儀，衣食足而知榮辱。”西漢時期的司馬遷也說過:“舉世熙熙，皆為利來;舉世攘攘，皆為利往。”他認為跨地區(qū)的商業(yè)活動對于促進不同地區(qū)之間的互通有無發(fā)揮了重要的作用。他還為一些著名的商人專門立傳，即《史記·貨殖列傳》。在我國，甚至很早就產(chǎn)生了產(chǎn)權(quán)觀念的萌芽?！爸袊糯鷮W(xué)者很早就講‘定分’(產(chǎn)權(quán)界定、‘恒產(chǎn)有恒心’)，而且把人與人在產(chǎn)權(quán)不明確時爭奪利益造成的社會不安定 (我們今天說的交易內(nèi)生費用)作為經(jīng)濟中的最重要問題。產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學(xué)和交易費用理論在中國香港、臺灣省、內(nèi)地也特別有市場，這當(dāng)然與中國的經(jīng)濟思想傳統(tǒng)有關(guān)?！保?］(P93－98)然而遺憾的是，以上這些寶貴的經(jīng)濟思想在我們的傳統(tǒng)社會中并沒有成為主流，而是被邊緣化了，在歷史上并沒有發(fā)生過積極的影響。我們的主流思想仍然是“普天之下，莫非王土;率土之濱，莫非王臣”，從理論上講社會上的一切財富其最終的所有者都是皇帝，所謂“朕即天下”。雖然土地可以私有，但與此同時我們還實行授田制、均田制等各種具有國有性質(zhì)的土地制度，土地的終極所有者仍然是國家而不是人民。雖然私有財產(chǎn)是得到承認的，但國家對私有財產(chǎn)的侵奪卻是隨時都可能發(fā)生的。正因為我們沒有建立起一套完善的產(chǎn)權(quán)制度，私有財產(chǎn)沒有得到足夠的保障，所以雖然我們傳統(tǒng)的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟曾經(jīng)得到了高度的發(fā)展，但我們卻始終沒有發(fā)展出現(xiàn)代市場經(jīng)濟和資本主義來。讓我們引以為豪的“四大發(fā)明”傳播到西方后對資本主義的發(fā)展起到了一定的促進作用，然而在我們自己這里卻沒有催生出資本主義來。資本主義萌芽在明朝時期就開始出現(xiàn)了，在江南地區(qū)有著十分發(fā)達的工場絲織業(yè)，但卻一直沒有進一步發(fā)展為資本主義的生產(chǎn)體系。我們曾經(jīng)流行過一種觀點，認為要是沒有西方列強的入侵，我們也能夠緩慢地發(fā)展到資本主義。然而，這只不過是一種夢囈罷了。資本主義的發(fā)展需要一套法權(quán)體系，需要一套嚴(yán)格的保護私有財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)制度，而我們這些卻都付之闕如，因此從明朝開始幾百年時間過去了資本主義仍然處于萌芽狀態(tài)，只有在國門被迫打開，我們被迫進入到資本主義的世界體系后，資本主義在我們這里才開始發(fā)展起來，其中還只要在上海等這些開埠的口岸才發(fā)展得比較快，而在廣大的內(nèi)地仍然發(fā)展得十分緩慢。

按照企業(yè)和產(chǎn)權(quán)理論，資本家的剩余權(quán)是經(jīng)濟成長的一種原動力。因此，產(chǎn)權(quán)能否得到有效的保護，資本家的剩余權(quán)能否得到實現(xiàn)，這是經(jīng)濟能否成長的決定性因素。然而，“歷史上中國沒有專利制度，所以中國人不能靠發(fā)明為生，因為沒有專利保護。中國人一直是業(yè)余發(fā)明。第二個原因就是，中國歷來不保護私營企業(yè)家的剩余權(quán)，不要說對一般老百姓的創(chuàng)業(yè)的剩余權(quán)不保護，就是清朝紅頂商人胡雪巖，剩余權(quán)都不受保護”［2］(P4－7)。專利制度和剩余索取權(quán)都是對產(chǎn)權(quán)的保護，沒有這種保護，發(fā)明家就沒有動力去從事發(fā)明，企業(yè)家就沒有動力去創(chuàng)造財富，社會就無法走上一條持久繁榮發(fā)展的康莊大道。然而，這些制度在我們古代中國都沒有建立起來。我們中國是一個以農(nóng)立國的內(nèi)陸型國家，長期以來都實行重農(nóng)抑商的政策。 “士農(nóng)工商”，商為四民之末。雖然我們古代商品經(jīng)濟曾經(jīng)十分發(fā)達，絲綢之路更是成為中外文化交流的橋梁，但商人在社會上的地位卻是很低的，商人的正當(dāng)權(quán)益是得不到保障的。元末明初的沈萬三，他通過發(fā)展海外貿(mào)易，成為當(dāng)時的江南同時也是全國首富。朱元璋定都南京后，沈萬三幫他修筑了三分之一的南京城，又請求出資犒勞軍隊，從而觸怒了朱元璋，被發(fā)配充軍到云南，最后病死在那里。富商出資幫助國家，這原本是求之不得的好事，然而沈萬三卻“拍馬屁拍在了馬腿上”，差些引來了殺身之禍。由此可見，商人的財富國家是需要的，但也僅此而已，商人想要染指政權(quán)卻是會人頭落地的。相反，國家還要極力防范商人階層的坐大，因為它對于我們以血緣宗法為基礎(chǔ)的農(nóng)耕社會來說是一種威脅。商人有錢后要做的事情不外乎買地和捐官兩件，始終沒有逃出農(nóng)業(yè)和專制社會的樊籠，與商品經(jīng)濟和資本主義的發(fā)展是南轅北轍的。

1949年之前的中國社會，盡管產(chǎn)權(quán)制度并沒有建立起來，私有財產(chǎn)處處受到官府的侵犯，商人在社會上沒有地位，但私有財產(chǎn)還是受到承認的，包括土地都是可以私有和自由買賣的。1949年后，私有制成為我們消滅的對象。1956年經(jīng)過“三大改造”后，私有制被消滅了，建立起了“計劃經(jīng)濟+公有制”的社會主義經(jīng)濟模式。但實踐證明，這種模式在現(xiàn)實中是行不通的，結(jié)果我們不得不于十一屆三中全會后實行改革開放。經(jīng)濟改革實質(zhì)上就是在經(jīng)濟運行機制上放棄了計劃經(jīng)濟體制，建立起市場經(jīng)濟體制，在所有制上允許私有制經(jīng)濟的存在和發(fā)展。隨著私有制經(jīng)濟逐漸得到了承認和保護以及相關(guān)法律法規(guī)的逐漸完善，產(chǎn)權(quán)制度開始在我們國家初步建立起來了。新的實踐證明，正是私有制經(jīng)濟重新得到了恢復(fù)和發(fā)展，正是產(chǎn)權(quán)制度的初步建立，為我們的經(jīng)濟社會注入了巨大的生機和活力，促進了經(jīng)濟社會的迅速發(fā)展。然而時至今日，我們的產(chǎn)權(quán)制度仍然是十分不完善的，我們對私有財產(chǎn)的保護仍然是十分不夠的，私有財產(chǎn)神圣不可侵犯的觀念仍然不被接受。私有制經(jīng)濟在法律上與公有制經(jīng)濟仍然沒有實現(xiàn)真正的平等，許多行業(yè)仍然沒有對它們開放，許多要素資源仍然沒有實現(xiàn)市場化。與此同時，國家侵犯私有財產(chǎn)的例子仍然屢見不鮮。例如，在1999年時，全國民營加油站總數(shù)近8萬家，市場份額超過80%。2001年6月和2002年初國務(wù)院部委的連續(xù)兩道文件，迫使大量的民間資本退出了這一行業(yè)。2003年，陜北15個縣，價值70億的民營石油資產(chǎn)被政府以整頓為由，無償收走。約6萬名私營企業(yè)家和農(nóng)民的出資，血本無歸。2009年，山西500家民營煤礦被強行“國有化”，再次造成了國家對私有財產(chǎn)的重大侵犯。目前，一方面我們轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式、增強經(jīng)濟發(fā)展的后勁需要進一步挖掘民營經(jīng)濟的潛力，需要民營經(jīng)的充分發(fā)展，另一方面我們的產(chǎn)權(quán)制度卻還很不完善，私有財產(chǎn)還得不到有效的保護，民營經(jīng)濟的發(fā)展被嚴(yán)重地縛住了手腳。

二、法治秩序是產(chǎn)權(quán)制度的保障

對產(chǎn)權(quán)的保護包括以下兩個方面:一是保護私有財產(chǎn)不受侵犯。這既有來自他人的侵犯，也有來自國家的侵犯。他人的侵犯要求國家依法予以制裁，權(quán)力要有所作為;國家的侵犯要求對權(quán)力自身進行必要的限制，權(quán)力要有所不為。二是維護正常的市場秩序。這一職能必須由第三方行使，而這第三方只能是政府。綜合這兩個方面可以得出:產(chǎn)權(quán)制度要求一種法治秩序。

私有財產(chǎn)容易受到侵犯，尤其是容易受到權(quán)力的侵犯。政府是唯一可以合法使用暴力的機構(gòu)，而權(quán)力又天然具有濫用的傾向。因此，倘若不對權(quán)力進行有效的限制，就很容易導(dǎo)致權(quán)力對私有財產(chǎn)的肆意侵犯，很容易產(chǎn)生國家機會主義的行為，即國家越過了公共管理者的角色界限，直接介入到經(jīng)濟活動中來，對經(jīng)濟活動進行各種各樣的管制，甚至直接從事經(jīng)濟活動。為了有效制約政府的權(quán)力，人類社會進行了孜孜不倦的探索，終于探索出了民主憲政這一最有效制約政府權(quán)力的制度。在這樣的制度下，憲法高于權(quán)力，權(quán)力由憲法授予，對于政府的違法行為，司法機關(guān)可以依法予以制裁。德國皇帝威廉一世時期發(fā)生的那個著名的磨坊的故事人們已經(jīng)耳熟能詳了，這里就不再贅述。這座磨坊至今仍然保留著，已經(jīng)成為德國司法獨立的象征，代表了一個民族對法律的信念，同時也成為德國這個國家嚴(yán)格保護私有財產(chǎn)的象征。然而，這樣的故事在西方發(fā)達國家并非個案，而是一種普遍現(xiàn)象。正是它們牢固地樹立起了這樣的觀念，建立起了這樣的制度，私有財產(chǎn)才有了可靠的保障，市場經(jīng)濟才得到了良性的發(fā)展。然而，這樣的磨坊卻不會矗立在我們的神州大地上，這樣的故事壓根就不會在我們國家發(fā)生。除了清末民初我們進行一場議會民主的實踐，嘗試著建立民主憲政制度之外，法治社會對于我們而言始終是一個尚未實現(xiàn)的理想。時至今日，我們還沒有真正建立起這一制度，還沒有實現(xiàn)對權(quán)力的有效制約。也正因為此，我們的私有財產(chǎn)還得不到有效的保護，產(chǎn)權(quán)制度還沒有真正建立起來。譬如，土地被認為是最重要的財產(chǎn)，然而在我們國家土地卻不能私有。在農(nóng)村，農(nóng)民對土地只有使用權(quán)，無論是承包地還是宅基地都不能上市交易;在城市，人們對土地也只有使用權(quán)，雖然住宅可以上市交易，但土地的所有權(quán)仍然是國家的。正因為人們對土地沒有所有權(quán)，所以農(nóng)村每年都有大量的土地被國家強制征走;在城市，強制拆遷也是遍地發(fā)生， “China”被戲稱為“拆了”之國。有一種說法是:有所有權(quán)，權(quán)利寫得再小也是大寫的;沒有所有權(quán)，權(quán)利寫得再大也是小寫的。所有權(quán)對于產(chǎn)權(quán)的意義是具有根本性的。然而，只要民主憲政制度沒有建立起來，權(quán)力沒有受到應(yīng)有的限制，人們就無法擁有對土地的所有權(quán)，即使有也只會是虛有其名而無其實的。

人們的財富要實現(xiàn)增殖，創(chuàng)造的財富要得到實現(xiàn)，就必須通過市場交易的途徑進行。市場交易要正常地進行，就要有政府作為第三方維護正常的市場秩序。交易會產(chǎn)生交易費用，交易費用的高低決定了一個社會經(jīng)濟效率的高低和經(jīng)濟活力的大小。政府能夠公正有效地履行維護市場秩序的職能，就能夠降低交易費用。交易費用很大程度上即表現(xiàn)為市場的誠信問題。一旦社會上出現(xiàn)誠信缺失的現(xiàn)象，就會大大增加交易費用，人們從事經(jīng)濟活動時就會變得謹小慎微，從而減少了經(jīng)濟活動的機會，降低了經(jīng)濟活動的效率。現(xiàn)代市場經(jīng)濟活動是在陌生人之間進行的非人格化的交易形態(tài)，不同于傳統(tǒng)社會在熟人圈子的范圍內(nèi)進行的交易形態(tài)。傳統(tǒng)的交易對誠信的要求沒有那么突出，只要依靠熟人的關(guān)系便可以維持;現(xiàn)代的交易則不然，如果沒有政府作為第三方積極地履行市場守夜人的職能，交易活動就會受到很大的影響，甚至?xí)y以為繼。目前我國的市場誠信問題無疑是十分突出的，這已經(jīng)給我們的社會經(jīng)濟帶來了巨大的危害和損失。政協(xié)委員朱永清在全國政協(xié)十一屆四次會議上的一個提案中指出，據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計，中國每年由于企業(yè)誠信缺失造成的經(jīng)濟損失高達5855億元，其中每年因為逃避債務(wù)造成的直接損失1800億元，由于合同欺詐造成的直接損失約55億元，產(chǎn)品質(zhì)量低劣和制假售假造成的各種損失至少有2000億元，由于“三角債”和現(xiàn)款交易增加的財務(wù)費用約有2000億元。而且這一問題若不加以重視和積極治理，就會形成一種每況愈下的“滑坡效應(yīng)”，產(chǎn)生一種所謂“劣幣驅(qū)除良幣”的現(xiàn)象。這就要求我們加快法治建設(shè)的步伐，一是要加強相關(guān)立法，及時制定出符合現(xiàn)代市場經(jīng)濟和產(chǎn)權(quán)制度要求的法律法規(guī)，使經(jīng)濟活動做到有法可依;二是要提高政府以及司法機關(guān)的公信力和執(zhí)行力，能夠公正有效地執(zhí)行相關(guān)的法律法規(guī)，做到執(zhí)法必嚴(yán)。

產(chǎn)權(quán)制度和市場經(jīng)濟需要一種法治秩序，在現(xiàn)代經(jīng)濟形態(tài)下尤其如此。比起傳統(tǒng)的實體經(jīng)濟，現(xiàn)代的虛擬經(jīng)濟對法治秩序有著更高的要求。隨著經(jīng)濟技術(shù)的發(fā)展，現(xiàn)代經(jīng)濟呈現(xiàn)出了一些新的特征。一是經(jīng)濟日益金融證券化。資本市場在現(xiàn)代經(jīng)濟中越來越起著舉足輕重的作用，各種各樣的金融衍生產(chǎn)品層出不窮。二是知識經(jīng)濟、技術(shù)創(chuàng)新的作用日益凸顯。而這需要有風(fēng)險投資的存在和發(fā)展。這兩個領(lǐng)域都優(yōu)秀的國家，在現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展中就能保持領(lǐng)先的位置，就具有強勁的競爭力。而這兩個領(lǐng)域有一個共同特征是對法治秩序的要求非常之高。資本市場是高度虛擬化同時又牽涉面非常之廣的經(jīng)濟形態(tài)，如果沒有嚴(yán)格的對上市公司和投資機構(gòu)的事前信息披露機制、事中市場監(jiān)管制度以及事后司法追究機制，廣大中小投資者的利益就得不到有效的保護，市場就不可能健康地發(fā)展起來。而這些都需要有一種完善的法治秩序。同樣的，知識經(jīng)濟和技術(shù)創(chuàng)新也是風(fēng)險很高的領(lǐng)域，如果沒有對創(chuàng)新者和風(fēng)險投資者權(quán)利的嚴(yán)格保護，這個領(lǐng)域也是不可能順利地發(fā)展起來的。目前，我國在這兩個領(lǐng)域也都有了很大的發(fā)展，而且無論國家還是社會層面都已經(jīng)充分意識到其重要性，但格于我國法治制度落后的局面，我們也恰恰在這兩個領(lǐng)域問題最為突出，從而很大程度地限制了其發(fā)展，并進而限制了我國經(jīng)濟的整體發(fā)展?！霸谝粐?jīng)濟發(fā)展的第二階段，也就是當(dāng)一國試圖尋求更加長遠、成熟的經(jīng)濟發(fā)展時，法律的變革是必需的。因此，法律秩序未必是市場發(fā)展初期的前提條件，但卻是市場成熟發(fā)展的前提條件?！保?］(P168－194)

結(jié)語

產(chǎn)權(quán)制度和市場經(jīng)濟固然是人類進入到現(xiàn)代社會的經(jīng)濟制度基礎(chǔ)，是實現(xiàn)經(jīng)濟社會長久良性發(fā)展的可靠保障，但這一制度本身又是建立在其他方面制度的基礎(chǔ)之上的，其中最為重要的就是法治制度。只有在社會上建立起一種法治秩序，政府的權(quán)力才會受到有效的限制，市場經(jīng)濟的運行才會建立在公正、透明的游戲規(guī)則之上，產(chǎn)權(quán)才能真正得到保護和實現(xiàn)，產(chǎn)權(quán)制度才能真正運行起來。

目前，我國已經(jīng)在市場經(jīng)濟的道路上走了三十多年，也已經(jīng)初步建立起了市場經(jīng)濟所需要的產(chǎn)權(quán)制度。這三十多年來，我們的經(jīng)濟社會取得了長足的發(fā)展，人們的生活水平得到了極大的提高，追根溯源就在于我們堅持走市場化和保護私有財產(chǎn)這一方向不動搖。同時，我們的經(jīng)濟社會發(fā)展依然面臨著一系列嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，我們能否成功地應(yīng)對這些挑戰(zhàn)，從而繼續(xù)保持我們經(jīng)濟社會發(fā)展的后勁，這也取決于我們能否在市場經(jīng)濟和產(chǎn)權(quán)制度的建設(shè)上繼續(xù)取得突破性的進展。而這就需要建立起一種法治秩序，就需要進行政治體制改革，一方面使權(quán)力受到有效的限制，使政府不能夠隨意侵犯私有財產(chǎn)，消除政府對經(jīng)濟活動的各種不必要和不合理的管制，使人們充分獲得各種經(jīng)濟自由的權(quán)利，使私有制和公有制能夠?qū)崿F(xiàn)真正的平等;另一方面使政府必須積極履行維護正常的市場秩序的職能，使無論是實體經(jīng)濟還是虛擬經(jīng)濟都能夠獲得其發(fā)展所需要的規(guī)范的市場秩序，使各種經(jīng)濟活動都能夠順暢地進行。

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