小議《公司法》修改

王蕭 周默

摘 要：公司法已經(jīng)修訂，于2014年3月1日正式實施。本次公司法是在結(jié)合當今國際化和經(jīng)濟一體化的基礎上，在健全社會主義市場經(jīng)濟體系和完善法律制度體系的前提下進行的修改。此次修改針對公司法執(zhí)行過程中表現(xiàn)出來的不足與缺陷，進行了總結(jié)和研究，對于不斷豐富和發(fā)展公司法，調(diào)整各方面經(jīng)濟關系、維護市場經(jīng)濟發(fā)展起到了重要作用。此次公司法的修正案做出了許多改變，對公司會產(chǎn)生相應的影響，也會增加許多風險點，公司應對其變化予以一定重視，在相應變化公司風險預防點時，也應注意對公司法修改的背景以及修改的方向予以關注。

關鍵詞：《公司法》；修改；風險點；合理化建議

中圖分類號：D92 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2014）24-0310-03

一、公司法修改的背景

1.公司法修改的國內(nèi)背景。從時間上來看，由于中國市場經(jīng)濟體系創(chuàng)建的時間不長，公司法經(jīng)過了兩次制定和一次比較重大的修改，這會導致法律實踐經(jīng)驗的不足和理論研究的欠缺，使公司法表現(xiàn)出諸多的缺陷與不足，這不僅不利于市場經(jīng)濟的建設，而且還會影響中國融入世界的進程。在這樣的形勢下法律界有必要針對公司法進行重點地研討，通過對相關經(jīng)驗的總結(jié)，實現(xiàn)對公司法不斷地修改和完善，使其更加適合當前法制化和國際化的基本需求，更好地調(diào)整與公司相關的關系，實現(xiàn)對各方利益的協(xié)調(diào)和規(guī)范。

今年正值國家領導交接之初，十八屆三中全會的召開，吹響了全面深化體制改革的號角。為了保障經(jīng)濟深化改革、保障并明確經(jīng)濟主體的權(quán)益，將公司法中不適合的條款進行更改，有助于保障公司在深化改革中發(fā)揮其重要作用。

在現(xiàn)實生活中，公司法的主要運用在公司的設立，但由于中國公司法對于公司設定的體制規(guī)定為法定資本制，因此許多個人、法人或者其他組織，皆因資金的有限，無法成立有限責任的公司；市場經(jīng)濟本就瞬息萬變，商業(yè)機遇稍縱即逝，公司設立短時間的延誤都可能造成巨大的經(jīng)濟損失，但設立公司的門檻高、手續(xù)繁瑣、登記周期長等一系列原因，使人們想通過設立公司，抓住時機的尾巴來獲利受到了阻礙。目前民間資本的大量閑置和不充分利用揭示了中國市場經(jīng)濟環(huán)境下的資源分配不合理問題的嚴峻性，在這樣的現(xiàn)實情況下，降低公司設立的門檻、簡化登記程序，讓更多有效的民間資本發(fā)揮作用成為了公司法修改的主要方向。

2.公司法修改的國際背景。隨著新型交通工具的不斷應用，通信技術(shù)的加速更新和換代，信息的傳播的廣度和深度發(fā)生了翻天覆地的變化，人們進入了互聯(lián)網(wǎng)信息傳播的爆炸時代。這是由經(jīng)濟的全球化深入發(fā)展帶來的結(jié)果。國際市場的不斷開辟和日臻完善，公司已經(jīng)成為國際競爭中最基本的成員，同時也是最重要的力量，各國為吸引更多的外來公司尤其是大型跨國公司的投資，同時也本著培養(yǎng)和發(fā)展本國競爭力強的公司，都展開了對公司法相關文本的“規(guī)范競爭”或“朝底競爭”。

在此背景之下，許多公司在其他國家投資建廠。由于各國之間有關公司法的規(guī)定不盡相同，在實際公司運營之中發(fā)生了許多摩擦性事件，阻礙了投資國所在地的市場的有序運營。久而久之，各國了解到要想發(fā)展適應自身市場特點的公司法，必然需要在總結(jié)自身教訓的同時吸收他國經(jīng)驗，因此全球的公司法均向著相互融合化、趨同化的方向發(fā)展。

在全球化的背景下，中國想要活躍市場經(jīng)濟，進一步參與國際市場的合作和競爭，首先需要做的就是將公司法中不適合進一步開放經(jīng)濟環(huán)境的條款予以完善和廢除，加強與他國的溝通，積極吸取發(fā)達國家的優(yōu)秀法律公司制度的經(jīng)驗，做好國內(nèi)與國際公司法制度與規(guī)定的銜接。通過多種方式，才為中國公司在國際市場上弄潮增添動力，不斷創(chuàng)造更大的市場價值。

二、公司法的修改歷程

1.以廣東為試點。2012年3月，國家工商總局印發(fā)《關于支持廣東加快轉(zhuǎn)型升級建設幸福廣東的意見》后，廣東已啟動了商事登記制度改革，在推行改革以來，促進了經(jīng)商環(huán)境優(yōu)化，激發(fā)了市場活力，在全國經(jīng)濟環(huán)境并不景氣的情況下，實現(xiàn)了市場主體平穩(wěn)較快增長。

2.以深圳珠海等為試點。2012年5月24日，珠海市市政府常務會議審議通過并頒布《珠海經(jīng)濟特區(qū)橫琴新區(qū)商事登記管理辦法》。隨后，作為改革開放前沿的深圳市向社會公布了更具代表性的《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》。2012年11月底，國家工商總局對廣東省工商局作出批復，同意廣東省擴大商事登記改革試點地區(qū)，將東莞市和佛山市順德區(qū)也納入商事登記改革試點。

至2013年，深圳、珠海自改革成果顯著，新設市場主體的數(shù)量同比分別增長98.51%和52.61%。東莞和順德自改革以來，市場主體同比增長20%以上。

3.以上海自貿(mào)區(qū)為試點。2013年9月，國家以上海自由貿(mào)易為試驗區(qū)，進行了一系列的改革，收效良好。該區(qū)實行“一表申報、一口受理”的工作機制，加快了公司登記的腳步，企業(yè)新設數(shù)量比去年同期更是驟增了近5倍。

4.注冊資本登記制度改革五大內(nèi)容。2013年10月25日，國務院總理李克強主持召開國務院常務會議，部署推進公司注冊資本登記制度改革，降低創(chuàng)業(yè)成本，激發(fā)社會投資活力。會議強調(diào)推行注冊資本登記制度改革五大內(nèi)容。

5.提請人大常委審議。2013年12月23日，針對海洋環(huán)境保護法、藥品管理法、計量法、漁業(yè)法、海關法、煙草專賣法、公司法的修改草案，內(nèi)容涉及取消下放11項行政審批項目和改革工商登記制度，提請十二屆全國人大常委會第六次會議審議。

6.審議通過，修正案實施。2013年12月28日，十二屆全國人大常委會第六次會議通過了《中華人民共和國公司法》的修正案，修正案于2014年3月1日正式實施。

7.公司法修改特點。（1）通過變實繳資本制為認繳登記制，注冊資本不再以實際繳納的為標準，而以認繳的資本為注冊資本。（2）取消了公司設立時的驗資程序，登記時不再提交實際資本，大大降低了公司成立的成本與手續(xù)。（3）取消了公司設立時的最低資本限額，降低了公司設立的門檻，小額的民間資本能夠享受公司有限責任的政策，促進市場經(jīng)濟的活躍和繁榮。（4）取消了貨幣出資的最低比例限制，全部用技術(shù)出資或者其他可以評估的實物出資均成為現(xiàn)實。

三、公司法修改風險點的變化

1.變實繳資本制為認繳資本制的風險點變化。在實繳資本制的條件下，注冊資本的“雄厚”對公司債權(quán)人和交易對象來說，是一種宣示公司實力的方法，同時也是宣示其履行債務等多方面能力的表現(xiàn)，重要交易的前期調(diào)查中也必然包括對對方注冊資本到位狀況調(diào)查。但在認繳制的條件下，實際繳納的資本不再登記，降低了對于注冊資本實際到位的審查準確性，可查閱到的只有該公司章程中的認繳資本。在此基礎上，公司法人的信用便成為參考的重要因素。公司的認繳資本是否真正到位，該公司是否具有履行能力，通過各方渠道獲得的信息準確性將會大打折扣，因過于相信對方商事的登記而遭受損失的第三人如何獲得救濟等等，這一系列問題都需要從立法上加以解決。因此，通過什么方式真正了解該公司的履行能力成為了新的風險點。

2.取消最低資本限額的風險點。盡管最低注冊資本要求和出資實繳制存在加大公司的設立難度，降低了公司登記效率，妨礙公司的靈活經(jīng)營的問題，但在最低資本限額取消之前，公司主體擁有最低資本限額的保障，有著一定的信用保障。隨著公司設立最低資本限額的取消，小規(guī)模的公司設立便成為了可能，人們可以用較少的資金設立一個公司，部分人甚至有可能趁機設立皮包公司來進行商業(yè)欺詐或者違法行為，如何辨別交易主體的真實性，成為了新的風險點。

3.取消驗資制度的風險點。原來中國實行的是強制的驗資制度，必須經(jīng)過會計事務所的驗資才可以進行公司設立與登記，但是虛開虛報的現(xiàn)象屢禁不止，大大增加了設立公司的手續(xù)與成本。驗資制度的取消，在提高公司設立的效率方面有著不可替代的作用，但在同時也意味著保護債權(quán)人權(quán)益的方式減少了一種，通過何種方式保護債權(quán)人利益成為了一個風險點。

四、提出合理化建議

（一）從修改的公司法下提出合理化建議

1.公司履行能力的保障方式。在實繳制變革的過程中，沒有了可以審查的實際資金，只有章程規(guī)定的注冊資本，在交易過程中，確定公司履行能力如何，只能以信賴為主，也就是公司信用?？v觀中國社會現(xiàn)實，信用體系盡管在社會中提出時間很長，但在實際操作中，完善的信用體系至今仍不存在。因此，在信用體系建立、完善之前，如何評判公司的履行能力成為了一個不確定的風險點。

合理化建議：第一，建立公司內(nèi)部的信息資料庫。針對公司履行能力不能保障的風險點，公司能夠做的只有將合作的公司的記錄進行篩選，依據(jù)以往的交易經(jīng)驗，將信用較好的企業(yè)進行整理，建立初步的集團內(nèi)部的信用資料庫。

第二，查看合作企業(yè)的相關資料。在合作交易的前期，增加對合作伙伴的了解，主動尋找有關該公司的運營狀況的資料，根據(jù)資料判斷是否要進行合作。主要包括該企業(yè)的信用記錄、財務報表、壞賬以及應收賬款回收率。其中參照的標準在與資產(chǎn)負債率是否在40%～60%之間，流動比率是不是在200%以下，速動比率是否在1%以下。

2.如何保障債權(quán)人利益。從公司的資本構(gòu)成來看，主要分為公司的自有資本與債務資本，關于自有資本，公司法已經(jīng)存在較為完善的制度予以保障，但是關于債務人權(quán)益的保障仍然是一個漏洞。長期以來，中國舊的公司法在資本制度的設計方面嚴格遵守“資本維持、資本不變、資本固定”的資本三原則制度、重大事項公開制度、法人人格否認制度以及清算制度，以保障債權(quán)人的利益。傳統(tǒng)的公司法對金額較大的債權(quán)人來說是比較有效的。認繳制的實施，最大的效果就是中小公司的增加，小額的債權(quán)人人數(shù)會因此大大增加。因此，如何保障小額債權(quán)人的利益成為了一個新的風險點。

合理化建議：第一，強化公司信息公開的制度。債權(quán)人利益得不到保障，歸根結(jié)底是信息不對稱。因此，完善制度去保障債權(quán)人利益，必須加大公司相關信息的公開力度，例如強化年檢審計、驗證的職能的審計代替驗資。

第二，強化公司信息公開的途徑。公司經(jīng)營情況等信息公開的途徑，重點在于如何將這些信息有效傳達到債權(quán)人?？尚械耐緩接校海?）革新公司負債清單，將債權(quán)人的信息系統(tǒng)化，并及時更新；（2）增設年度債權(quán)人碰頭會議，邀請債權(quán)人代表或者代理人參加，針對公司的經(jīng)營狀況予（下轉(zhuǎn)318頁）（上接311頁）以報告；（3）針對公司的經(jīng)營狀況出現(xiàn)新的變化及時進行信息的公布，爭取在公司的設立、分立、破產(chǎn)等情況下，債權(quán)人能夠及時獲取相關信息，保障自身的合法權(quán)益。

（二）從公司法的發(fā)展趨勢中提出合理化建議

1.信用體系的建立。信用體系最大的評判點就是公司的主管在該產(chǎn)業(yè)內(nèi)的地位如何以及公司的名稱。在實行認繳制以后，信用成為了公司之間進行貿(mào)易往來的重要考慮方面，公司法修改邁入正軌之后，企業(yè)之間的合作往來將更加注重該公司的名稱、效益甚至是法人代表或者總經(jīng)理名字的價值。從其他法律的修改中可以窺探出，國家建立信用體系勢在必行。因此在信用體系尚未建立的情況下，公司可以從現(xiàn)在開始，在公司內(nèi)部建立能夠為我們所用的小范圍信用系統(tǒng)，將所接觸的公司或者企業(yè)的信用狀況予以數(shù)據(jù)錄入，先他人一步將該部分進行搭建。待國家的信用體系建立之后，我們自身的信用系統(tǒng)已經(jīng)搭建完畢甚至使用都已逐漸成熟，對我們來說是一個比較大的優(yōu)勢，有利于我們搶占有利地位，增強公司的競爭力。

2.信息披露制度的建立，信息平臺的搭建。縱觀2013年頒布或者修改的法律，像《商標法》、《消費者權(quán)益保護法》、《食品安全法》、《汽車三包法》等法律，都將誠信體系加入，因此信用披露制度的建立也是指日可待。在中國系統(tǒng)化的信息公布平臺搭建尚未完成之前，應積極響應政策號召，自主研發(fā)信息公布平臺，通過借鑒其他國家或者公司的經(jīng)驗，建立公司系統(tǒng)對內(nèi)對外的信息披露制度，打造信息透明，公平競爭的良好形象。

3.公司法的趨同化。隨著全球經(jīng)濟一體化的發(fā)展，經(jīng)濟的趨同化帶動了公司法的趨同化，因此中國公司法在內(nèi)容精細化和性質(zhì)的兼容化兩方面的改革已刻不容緩。公司法的最終發(fā)展趨勢必定就是，在全球市場成為了一個完整的市場之時，公司法調(diào)控的將是于全球市場而言的主體——公司的權(quán)利與義務。在此大形勢下，中國特有的三資企業(yè)特權(quán)時代結(jié)束也成為了可能。因此，針對公司，在發(fā)展海外市場的同時，積極了解其他國家的公司法，了解其先進之處，將可取之處與公司內(nèi)部的公司法實際操作方面進行有效的結(jié)合，為我所用，先于國家的立法，占取有利的先機。

參考文獻：

[1] 李佳霖.部分企業(yè)熱議新公司法——“寬進”后須“嚴管”[N].經(jīng)濟日報，2014-01-07.

[2] 王雪丹.有限責任公司資本認繳登記制度解析——以珠三角地區(qū)商事登記改革為研究中心[J].暨南學報（哲學社會科學版），

2013，（6）：96-102.

[3] 張炳東，黃曉麗.中國驗資制度的分析與思考[J].法制與社會，2009，（5）：49-50.

[4] 李曉霞.《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》—實現(xiàn)改革新突破[J].法制博覽（中旬刊），2014，（2）：151.

[5] 雷興虎，馮鑰.經(jīng)濟全球化背景下中國公司法的修改與完善[J].湖南社會科學，2013，（2）：73-77.

[責任編輯 魏 杰]