周海霞

“小巴郎”商標(biāo)版權(quán)官司打了十年，官司贏了，但是也讓這個(gè)中小企業(yè)傷痕累累。我們能不能建立一個(gè)這樣的快速反應(yīng)機(jī)制：盡可能縮短中小企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)審理過程，降低他們的維權(quán)成本，這在一定程度上也就增加了那些違法企業(yè)的成本，這何嘗不是完善制度建設(shè)的一個(gè)重要步驟？

4月3日，尉犁小巴郎食品科技有限責(zé)任公司董事長趙成軍拿著國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的第01173號(hào)裁定書，臉色已是滄桑中帶著平靜。只有滿頭黑發(fā)間的絲絲銀發(fā)仿佛在訴說著他這十年維權(quán)路上經(jīng)歷過的艱辛?！罢臧?，小巴郎和開司巴郎的這場(chǎng)商標(biāo)維權(quán)官司從庫爾勒打到北京，這真不是一般人能堅(jiān)持下來的，最終贏了這場(chǎng)官司，雖然在我的意料之中，但是這個(gè)經(jīng)過實(shí)在是太累了。我的感受是：在知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面，侵權(quán)成本太低，維權(quán)成本太高。”

盡心血研發(fā)“小巴郎烤全羊”

2000年時(shí)，趙成軍在和朋友吃烤全羊時(shí)，朋友說，“烤全羊如果能帶到北京，肯定會(huì)特別受歡迎，可惜帶不走?！碑厴I(yè)于新疆農(nóng)業(yè)大學(xué)食品學(xué)院食品專業(yè)的趙成軍聽了，腦子一閃：把烤全羊做得方便攜帶，是個(gè)極大的商機(jī)。說干就干，他就和自己的大學(xué)老師、新疆農(nóng)業(yè)大學(xué)食品科學(xué)系教授馮作山一起研發(fā)烤全羊工業(yè)化生產(chǎn)的技術(shù)。

研發(fā)過程十分艱難，因?yàn)槎家I羊來做實(shí)驗(yàn)，不行了就扔掉再重做。兩年時(shí)間，投入大量的時(shí)間和精力不說，趙成軍把家里的積蓄全部投了進(jìn)去，甚至準(zhǔn)備賣掉家里的房子，羊用了上千只。2001年底，烤全羊工業(yè)化生產(chǎn)的技術(shù)終于研發(fā)成功，可以保持180天不變質(zhì)。這個(gè)瞄準(zhǔn)目標(biāo)不放松的倔強(qiáng)漢子當(dāng)時(shí)激動(dòng)得哭了起來。

實(shí)驗(yàn)成功了，趙成軍已經(jīng)負(fù)債15萬元。但是他仍然決定自己投資辦企業(yè)。咬咬牙，高薪聘請(qǐng)烏魯木齊伊斯蘭大酒店的烤全羊師傅艾爾肯和兩個(gè)徒弟來教自己雇的4個(gè)工人烤制技術(shù)。

當(dāng)時(shí)，這3個(gè)人月薪加起來高達(dá)1.8萬元，趙成軍繼續(xù)借債。巨大壓力在肩，他每天只能啃干馕度日。

4名員工培養(yǎng)出來后，2002年7月9日，趙成軍在尉犁縣縣城建起了一個(gè)作坊式的烤全羊加工廠。這時(shí)，他的借貸總額已達(dá)60余萬元。但是起初銷路并不好，第一個(gè)月只銷出8只羊。他曾懷疑自己的選擇，親人的不理解更是讓他幾欲崩潰。

于是，他在烏魯木齊和庫爾勒都建立了經(jīng)銷部，由經(jīng)銷商銷售烤全羊產(chǎn)品。市場(chǎng)漸漸認(rèn)可了便于攜帶的小巴郎烤全羊，銷路上去了，不光烏魯木齊的客商紛紛購買，內(nèi)地客商也主動(dòng)要貨。

債務(wù)還完后，公司開始有了利潤，趙成軍終于走在了他的理想之路上。

市場(chǎng)上冒出“開司巴郎”

趙成軍對(duì)自己傾心研制的“烤全羊的工業(yè)化生產(chǎn)技術(shù)”關(guān)心備至，就像是自己的孩子一樣。后來，在自治區(qū)有關(guān)部門的指導(dǎo)下，制定了全疆的第一個(gè)烤全羊工業(yè)化生產(chǎn)的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，申請(qǐng)了國家的發(fā)明專利（一種烤全羊的生產(chǎn)方法），專利號(hào)ZL031527779，于2004年1月獲得國家專利局授權(quán)。

他躊躇滿志地準(zhǔn)備按照自己的計(jì)劃大干一場(chǎng)，并沒有意識(shí)到，一場(chǎng)侵權(quán)危機(jī)正在悄悄地逼近他。

一直以來，趙成軍都是自己主管生產(chǎn)，銷售都由庫爾勒的經(jīng)銷商代理著。周某是公司授權(quán)的庫爾勒經(jīng)銷部財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，掌握著公司產(chǎn)品在庫爾勒的銷售渠道。公司運(yùn)作比較正常，銷售量也一直在增長。趙成軍也從不在銷售上花太多的精力。

2004年8月，趙成軍偶然發(fā)現(xiàn)，在小巴郎庫爾勒專賣店的店內(nèi)，居然擺放有“開司巴郎”包裝的烤全羊進(jìn)行銷售。當(dāng)時(shí)他很吃驚，馬上取消了周某經(jīng)銷小巴郎產(chǎn)品的資格，并要求其不得再使用小巴郎品牌。

經(jīng)過了解，趙成軍發(fā)現(xiàn)周某于2004年7月注冊(cè)成立了“尉犁縣開司巴郎食品開發(fā)有限公司”，產(chǎn)品上所標(biāo)注的品牌為“開司巴郎”。產(chǎn)品包裝上所印的“開司巴郎”商標(biāo)名稱、圖案及公司名稱都非常相似。

經(jīng)過查詢，趙成軍發(fā)現(xiàn)其僅僅是向國家商標(biāo)局遞交了“開司巴郎”商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)并取得了受理通知書，商標(biāo)還并未注冊(cè)下來。（商標(biāo)后注有TM字樣）

趙成軍認(rèn)為，尉犁縣開司巴郎食品開發(fā)有限公司在明知“小巴郎”商標(biāo)已經(jīng)注冊(cè)并有一定的知名度的情況下，惡意搶注與“小巴郎”商標(biāo)近似的商標(biāo)，屬于明顯的侵權(quán)行為。他向州工商部門進(jìn)行舉報(bào)，要求查處開司巴郎的侵權(quán)行為。

州工商局對(duì)“開司巴郎”商標(biāo)涉嫌侵犯“小巴郎”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為進(jìn)行了調(diào)查，認(rèn)為“開司巴郎”與“小巴郎”注冊(cè)商標(biāo)相近似，因?yàn)閮缮虡?biāo)中均含有“巴郎”二字，漢字相同且語音相近。圖形也相近似，且二者屬同一地域、同一行業(yè)。并且“開司巴郎”的經(jīng)營者原是“小巴郎”的經(jīng)銷商，并負(fù)責(zé)“小巴郎”商品包裝的設(shè)計(jì)印刷。州工商局認(rèn)為開司巴郎食品開發(fā)有限責(zé)任公司欲借“小巴郎”之光而仿冒、侵權(quán)的主觀意圖是比較明顯的，并向自治區(qū)工商局進(jìn)行請(qǐng)示。

在這期間，尉犁縣開司巴郎食品開發(fā)有限公司堅(jiān)持認(rèn)為其行為不屬于惡意搶注，并堅(jiān)持使用“開司巴郎”商標(biāo)，繼續(xù)銷售烤全羊產(chǎn)品。

2004年，雙方達(dá)成初步協(xié)議。協(xié)議中說：開司巴郎繼續(xù)使用“開司巴郎”商標(biāo)及包裝，如果開司巴郎商標(biāo)注冊(cè)不下來，愿意承擔(dān)一切侵權(quán)責(zé)任。

十年維權(quán)歷經(jīng)波折

十年間，開司巴郎依然在市場(chǎng)上銷售，趙成軍眼看自己歷盡艱辛創(chuàng)出的“小巴郎”烤全羊受到?jīng)_擊，心里仿佛在滴血，他決心維權(quán)到底。

2006年，開司巴郎商標(biāo)在國家商標(biāo)局公告后，趙成軍代表小巴郎公司向國家商標(biāo)局提出商標(biāo)異議，要求駁回開司巴郎的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。國家工商總局商標(biāo)局裁定：開司巴郎商標(biāo)同意注冊(cè)。

2009年，小巴郎公司委托新疆金色在線知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限責(zé)任事務(wù)所，又向國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出“開司巴郎及圖”商標(biāo)異議復(fù)審申請(qǐng)，國家商評(píng)委認(rèn)為被異議商標(biāo)“開司巴郎及圖”與“小巴郎及圖”商標(biāo)未構(gòu)成近似，駁回了“小巴郎”的復(fù)審申請(qǐng)，同意“開司巴郎”商標(biāo)注冊(cè)。

2009年，小巴郎公司對(duì)國家商評(píng)委的裁定不服，委托新疆金色在線知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限責(zé)任事務(wù)所向北京市第一中級(jí)人民法院提起行政訴訟，要求撤銷開司巴郎的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。

新疆金色在線知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限責(zé)任事務(wù)所主任王憶東說，鑒于前些年漫長的維權(quán)沒有實(shí)質(zhì)性地進(jìn)展，代理這個(gè)官司之前，他和其他專業(yè)人士就對(duì)此糾紛進(jìn)行了大量的研究，最終決定從幾個(gè)方面進(jìn)行突破：一、小巴郎商標(biāo)使用在先，并有了相當(dāng)?shù)钠放朴绊懥?；二、開司巴郎在注冊(cè)商標(biāo)前，其負(fù)責(zé)人是小巴郎公司的經(jīng)銷商，所以明顯屬于惡意注冊(cè)；三、從商標(biāo)標(biāo)識(shí)上來看，消費(fèi)者容易誤認(rèn)為“開司巴郎”是“小巴郎”公司的系列商標(biāo)。

2011年12月22日，北京市第一中級(jí)人民法院經(jīng)過審理，支持了小巴郎公司的訴訟請(qǐng)求，判決撤銷國家商評(píng)委的裁定，并要求國家商評(píng)委重新作出裁定。

開司巴郎公司負(fù)責(zé)人周某對(duì)此判決不服，又向北京市高級(jí)人民法院提出上訴。2012年10月9日，北京市高級(jí)人民法院經(jīng)過審理，終審判決撤銷國家商評(píng)委的裁定，并要求國家商評(píng)委重新作出裁定。

2012年11月5日，國家商評(píng)委重新作出裁定：兩商標(biāo)已構(gòu)成近似商標(biāo)，撤銷開司巴郎商標(biāo)與小巴郎商標(biāo)相同和近似的部分。

至此，趙成軍為“小巴郎”維權(quán)的近十年艱辛終于塵埃落定，有了一個(gè)讓他滿意的結(jié)果。

近期，趙成軍正在到處奔波，請(qǐng)求工商部門根據(jù)國家商評(píng)委的裁定對(duì)開司巴郎進(jìn)行查處下架，不得再使用開司巴郎商標(biāo)。

十年維權(quán)當(dāng)中，趙成軍和代理人僅僅北京往返就達(dá)十幾次，準(zhǔn)備的證據(jù)材料達(dá)兩大箱。除去時(shí)間和精力成本，光財(cái)力投入達(dá)到20余萬元，對(duì)小巴郎烤全羊帶來的損失更是無法估量了，已經(jīng)是難以用語言來表達(dá)。

這漫長的維權(quán)路給他的感悟是：相信法律是公正的，維權(quán)一定要有長久的堅(jiān)持。另外，他還想提醒廣大企業(yè)負(fù)責(zé)人，在生產(chǎn)經(jīng)營中，一定要有法律意識(shí)，避免讓其他人鉆空子損害企業(yè)利益。還有一個(gè)感受就是，中國的“侵權(quán)成本低、維權(quán)成本高”，希望國家進(jìn)一步完善商標(biāo)保護(hù)的法律體系，給中小企業(yè)創(chuàng)造一個(gè)公平的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。