韋 李，殷曉輝

(1．柳州師范高等專科學(xué)校，廣西柳州 545004;2．濱州學(xué)院，山東濱州 256600)

我國民族傳統(tǒng)體育是中華民族在漫長的歷史中創(chuàng)造和積淀下來的傳統(tǒng)文化，流傳至今，她們經(jīng)歷了歷史的風(fēng)雨洗刷，有獨特的內(nèi)容和形式，如體育競賽程序、器材制作、比賽規(guī)則等，與各民族的社會特征、經(jīng)濟生活、宗教儀式、風(fēng)俗習(xí)慣、歷史文化息息相關(guān)，是民族智慧的結(jié)晶，是民族發(fā)展的“活化石”。如今，對民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的認識已由過去的保存、傳承為主的方式轉(zhuǎn)化為開發(fā)、利用與可持續(xù)發(fā)展并重的方式。因此，從非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的角度去審視民族傳統(tǒng)體育的發(fā)展方向，從法律的角度去進行保護和建設(shè)，對于做好民族傳統(tǒng)體育的保護、傳承和發(fā)展工作具有重要的意義。

1 我國民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護現(xiàn)狀

1．1 我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的現(xiàn)狀

近年來在黨中央、國務(wù)院的高度重視下，通過國家文化部、教育部、發(fā)改委、財政部、宗教局、文物局等有關(guān)部委的不斷努力，我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作卓有成效地全面展開，逐步形成了符合我國國情的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護體系，建立了較為完善的國家、省、市、縣四級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄體系。2006年和2008年國務(wù)院公布了兩批1 028項國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄，命名了國家、省、市、縣級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項目代表性傳承人。2007至2009年評定并公布了三批共1 488名國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項目代表性傳承人。命名了閩南文化、羌族文化、客家文化(梅州)、武陵山區(qū)(湘西)土家族苗族文化生態(tài)保護實驗區(qū)等6個國家級文化生態(tài)保護實驗區(qū)。中央和省級財政已累計投入17．89億元用于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護，確保了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作的順利開展。截至2010年12月，我國已有28個項目列入聯(lián)合國教科文組織“人類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表作名錄”，有6個項目列入“急需保護的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄”。我國成為世界上入選代表作名錄項目最多的國家。

1．2 我國民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護現(xiàn)狀

新中國成立后，黨和政府開始重視民族體育。1950年，中華全國體育總會在北京召開了武術(shù)工作座談會，倡導(dǎo)發(fā)展武術(shù)，把武術(shù)提到了新中國體育工作的議事日程。1952年，國家體育運動委員會成立，把武術(shù)列為重點項目，并設(shè)置了民族形式的體育研究會。1953年，在天津市舉行了全國民族形式的體育表演及競賽大會，1984年，國家體委、國家民委將此次體育運動會定為第一屆全國少數(shù)民族傳統(tǒng)體育運動會。1956年，國家體委組織有關(guān)太極拳專家，以傳統(tǒng)楊氏太極拳為素材，編制“24式簡化太極拳”，為太極拳的普及和走向世界奠定了基礎(chǔ)。2006年5月，國務(wù)院公布“第一批國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄”，將少林功夫、武當武術(shù)、太極拳、邢臺梅花拳、蒙古族搏克、蹴鞠等15項民族傳統(tǒng)體育項目收錄其中。2008年6月，國務(wù)院公布“第二批國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄和第一批國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)擴展項目名錄”，將圍棋、象棋、滿族珍珠球、撓羊賽、賽馬會、叼羊等31項民族傳統(tǒng)體育項目收錄其中。除了國家頒布的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄外，各省、市、自治區(qū)也先后公布了一批省級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄，其中也大量收錄了民族傳統(tǒng)體育項目，如貴州省侗族摔跤、河北省滄州通臂拳、重慶市木洞龍舟等。目前，我國對于民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護還沒有專門的法規(guī)條例，只有部分條文散見于各級體育法規(guī)中。如1995年頒布的《中華人民共和國體育法》第十五條指出:國家鼓勵、支持民族、民間傳統(tǒng)體育項目的發(fā)掘、整理和提高;1995年國務(wù)院發(fā)布的《全民健身計劃綱要》第二十二條指出:挖掘和整理我國傳統(tǒng)體育醫(yī)療、保健、康復(fù)等方面的寶貴遺產(chǎn)，發(fā)展民族、民間傳統(tǒng)體育;1990年國家教育委員會第8號文件《學(xué)校體育工作條例》第四條指出:積極開展多種形式的強身健體活動，重視繼承和發(fā)揚民族傳統(tǒng)體育。由于目前我國民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的法律缺失及西方現(xiàn)代體育的強烈沖擊，加之現(xiàn)代生活方式的劇變，大量國家珍貴民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)正在被遺忘、破壞乃至消亡。民族傳統(tǒng)體育文化遺產(chǎn)瀕臨失傳、隨意濫用、流失境外的危機。如以“少林功夫”為內(nèi)容的商標被日本、美國等公司大量搶注(包括“少林功夫”“少林武術(shù)”“少林拳”“少林全套功夫”等在內(nèi)的幾乎所有商標);舞龍舞獅為內(nèi)容的圖案成為西方企業(yè)的馳名商標。

2 構(gòu)建我國民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)

保護模式

值得注意的是，《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》是一部行政法，主要規(guī)范行政部門的行為，其基本定位是對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行行政保護，即著重規(guī)定各級政府及文化主管部門的保護責(zé)任，對于如何保障非物質(zhì)文化遺產(chǎn)可能涉及的知識產(chǎn)權(quán)，則只是做了銜接性的規(guī)定，“使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)涉及知識產(chǎn)權(quán)的，適用有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定”。例如，在使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中涉及的表演者的權(quán)利，可以適用著作權(quán)法的規(guī)定。2008年6月國務(wù)院發(fā)布的《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》4．3戰(zhàn)略重點中明確提出:進一步完善知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)，適時做好遺傳資源、傳統(tǒng)知識、民間文藝和地理標志等方面的立法工作。而借助知識產(chǎn)權(quán)制度對民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行保護，可發(fā)掘其自身的品牌價值和經(jīng)濟效益，防止他人的不正當利用，保障其生存與延續(xù)，從而達到對民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的良好保護。

2．1 著作權(quán)保護模式

2006年我國公布的第一批《國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄》的第六項雜技與競技中，收錄了少林功夫、武當武術(shù)、太極拳等民族傳統(tǒng)體育項目。從名稱上看，民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)均在著作權(quán)保護客體的范圍之內(nèi)，但要在操作層面上真正實現(xiàn)其著作權(quán)保護，還必須解決以下難題:1)必須形成作品。根據(jù)對《著作權(quán)法》第三條的理解，民族傳統(tǒng)體育項目只有以作品的形式表現(xiàn)出來，才能得到著作權(quán)保護。以傳統(tǒng)武術(shù)為例，根據(jù)傳統(tǒng)武術(shù)創(chuàng)作的新套路、技法、理論等，其作者及其著作權(quán)人可以直接取得著作權(quán)的保護［1］。第一批國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)之一的少林功夫，據(jù)少林寺流傳下來的拳譜記載，歷代傳習(xí)的少林功夫套路有數(shù)百套之多，此類作品都能得到著作權(quán)保護。2)權(quán)利主體的確定:根據(jù)《著作權(quán)法》第九條的規(guī)定，著作權(quán)人包括作者、其他依照本法享有著作權(quán)的公民、法人或其他組織［2］。由于我國民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)作者大多已無法查證，且其創(chuàng)造和傳承具有多民族、跨地區(qū)甚至跨國家的特點，因此一旦發(fā)生侵權(quán)事件，首先就沒有適當?shù)拿袷略V訟主體。目前，文化部已經(jīng)公布了第一、二、三批國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項目代表性傳承人，例如少林功夫傳承人釋永信、撓羊賽傳承人崔富海等，在相關(guān)的司法實踐中，可以考慮將這類已被國家認定的代表性傳承人作為權(quán)利主體。對于其他民族傳統(tǒng)體育項目，其發(fā)源地政府相關(guān)部門可以參照《著作權(quán)集體管理條例》，通過行政和立法途徑，建立一套性質(zhì)、地位、權(quán)利和義務(wù)明確的著作權(quán)代管機構(gòu)，有利于傳承人(集體)權(quán)利的維護。

2．2 商標權(quán)保護模式

商標權(quán)保護模式是對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)保護途徑的拓寬，此種保護模式可以有力地實現(xiàn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護模式的轉(zhuǎn)向——由以靜態(tài)保護為著眼點向以文化換效益的合理開發(fā)利用模式轉(zhuǎn)變，是一條值得推廣的保護模式。我國現(xiàn)行商標法中并沒有明確規(guī)定民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護問題，但在具體實踐中，我國已經(jīng)存在將其納入商標法保護的做法。1998年，少林寺投資成立河南少林寺實業(yè)發(fā)展有限公司(現(xiàn)已更名為河南少林無形資產(chǎn)管理有限公司)，并正式注冊了“少林”“少林寺”商標，注冊類別是武術(shù)表演。2009年，少林寺注冊了“少林藥局”商標，該商標由漢字“少林藥局”“始創(chuàng)于公元1217年”和英文“SHAOLINMEDICINE”組成，注冊類別為藥品和沐浴用品。目前，少林寺已拿到45個類別200多項商標的注冊證書。商標權(quán)保護模式適用于商業(yè)開發(fā)中的一切民族傳統(tǒng)體育項目的保護，像以槍、刀、鞭、弩、劍等傳統(tǒng)武術(shù)器械為模型制作的手工制品和藝術(shù)品，可以直接注冊商品商標，而像寧德霍童線獅、朝鮮族跳板、秋千、維吾爾族達瓦孜等類型的表演，可以通過注冊服務(wù)商標獲得保護。運用商標模式進行保護，在一定程度上可以充分發(fā)掘某些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的經(jīng)濟價值，通過市場的運作把文化遺產(chǎn)轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟效益，經(jīng)濟效益的提高反過來可以促使文化遺產(chǎn)的擁有人積極去保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)［3］。

2．3 地理標志保護模式

自1995年開始，我國開始用證名商標和集體商標的方式來保護地理標志。2001年修改《中華人民共和國商標法》，又把地理標志保護寫入了《商標法》。現(xiàn)在我國保護地理標志是以《商標法》作為依據(jù)?！渡虡朔ā返谑鶙l規(guī)定，地理標志是指標示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標志［3］。民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是某個地區(qū)的文化資源，體現(xiàn)了該地區(qū)的自然因素和人文因素，和地理標志一樣，具有地理范圍的特定性、群體性和傳統(tǒng)性。因此，地理標志是保護民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的有效措施之一。在我國已公布的第一、第二批《國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄》中，收錄了峨眉武術(shù)、邢臺梅花拳、滄州武術(shù)、沙河藤牌陣等傳統(tǒng)體育項目，對于這類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護，可參考地理標志保護模式。

3 加強我國民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)立法保護的措施

我國現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)法對民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護起到了一定的積極作用，但在全面保護上還存在很多缺陷。因此，強烈呼吁體育行政部門應(yīng)協(xié)同其他相關(guān)部門盡快制定相關(guān)法律制度，以便及時、科學(xué)、有效地保護特色鮮明、豐富燦爛的民族傳統(tǒng)體育文化，這是時代的要求，也是我國體育法制建設(shè)必須直面的課題。以下是對我國民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的立法保護提出的幾點建議，以期能為政府部門提供些許參考。

3．1 保護與傳播并舉，實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護與發(fā)展民族傳統(tǒng)體育共贏

發(fā)展民族傳統(tǒng)體育是我們的最終目的，只有在不斷發(fā)展、廣泛傳播基礎(chǔ)上的保護才有實際的意義。因此，我們應(yīng)在廣泛宣傳，不斷挖掘、升華民族傳統(tǒng)體育的基礎(chǔ)上進行保護，即“握緊一部分，放開一部分”，才能真正實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護和發(fā)展民族傳統(tǒng)體育共贏。保護民族傳統(tǒng)體育的立法可以借鑒《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》及其他省市地方性法規(guī)的立法成果，在內(nèi)容、范圍、工作方針、各級政府的職責(zé)、保護與搶救、推薦與認定、保護措施與經(jīng)費、激勵機制、法律責(zé)任等方面做出明確規(guī)定。民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與我國其他傳統(tǒng)文化一樣，具有較強的公共屬性，這一特點決定其權(quán)利主體所享有的絕對排他權(quán)應(yīng)向更具有公共效應(yīng)性的方面弱化，以避免權(quán)利的過度壟斷，這樣也有利于該項目被更多地區(qū)、更多層次的民眾所接受，使其在維護權(quán)利主體的合法權(quán)益的同時達到傳統(tǒng)項目的廣泛傳承與發(fā)展。

3．2 建立登記建檔制度，完善各級名錄體系

鑒于我國民族傳統(tǒng)體育項目種類繁多，其主體的群體性及成果形成的復(fù)雜性，基于保護要求，應(yīng)建立民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的專門檔案，形成較為完善的國家、省、市三級民族傳統(tǒng)體育名錄體系。鼓勵傳統(tǒng)體育的傳承人(群體)或地方政府對其進行注冊登記和著作權(quán)、專利權(quán)等權(quán)利的認定，并建立全國統(tǒng)一聯(lián)網(wǎng)的數(shù)據(jù)庫。由此對民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名稱、內(nèi)容、流傳區(qū)域、參與人群、使用器具、傳承譜系、權(quán)利歸屬等進行全面登記，有利于該項目的傳承保護及相關(guān)責(zé)任人(群體)利益的維護。

3．3 完善傳承機制，加強政府有效監(jiān)管

傳承性是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的基本特征，其傳承的方式也是多樣的，有群體傳承、家庭傳承、社會傳承和神授傳承等［4］。傳承人掌握并承載著非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識和精湛技藝，既是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)活的寶庫，又是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代代相傳的代表性人物。因此，對民族傳統(tǒng)體育的傳承人進行普查，并在此基礎(chǔ)上進行認定，是保護民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要環(huán)節(jié)。在傳承人的認定和保護過程中，應(yīng)加強政府的有效監(jiān)管，包括對傳承經(jīng)費的使用進行管理，對利用傳承人稱號所從事的商業(yè)活動進行規(guī)范，對傳統(tǒng)體育項目傳承活動的情況進行監(jiān)督。

4 小結(jié)

《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》是一部行政法，主要規(guī)范行政部門的行為，其基本定位是對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行行政保護;著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)和地理標志等保護模式，對民族傳統(tǒng)體育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護起到了一定的積極作用，但在全面保護上仍存在一些不足，各級政府部門需要從以下幾個方面進行完善:保護與傳播并舉，實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護與發(fā)展民族傳統(tǒng)體育共贏;建立登記建檔制度，完善各級名錄體系;完善傳承機制，加強政府有效監(jiān)管。

［1］牛愛軍，虞定海．傳統(tǒng)武術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護［J］．山東體育學(xué)院學(xué)報，2008(3):14．

［2］張謙，譚啟平．知識產(chǎn)權(quán)知識簡明讀本［M］．重慶:重慶出版社，2006．

［3］趙方．非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)保護［J］．蘭州交通大學(xué)學(xué)報，2009(4):127．

［4］劉錫誠．傳承與傳承人論［J］．河南教育學(xué)院學(xué)報:哲社版，2006(5):25．

［5］尹海立，劉曉黎，車艷麗．民族傳統(tǒng)體育的困境與出路［M］．北京:人民體育出版社，2012．