江帆++胡紹寶

內(nèi)容摘要：新刑訴法圍繞偵查權(quán)、公訴權(quán)、偵查監(jiān)督權(quán)和辯護(hù)制度、證據(jù)制度等方面作了較大幅度的修訂，進(jìn)一步完善了法律監(jiān)督制度，彰顯了刑訴法人權(quán)保障功能。檢察機(jī)關(guān)作為唯一參與刑事訴訟全過程的部門，刑訴法的修訂必將對各項(xiàng)檢察權(quán)的運(yùn)行產(chǎn)生深刻影響。本文將從基本的規(guī)范分析入手，對新刑訴法實(shí)施后檢察權(quán)運(yùn)行面臨的機(jī)遇、挑戰(zhàn)與應(yīng)對進(jìn)行必要的梳理和分析，以期為各級檢察機(jī)關(guān)更好地適應(yīng)新刑訴法提供參考。

關(guān)鍵詞：新刑訴法；檢察權(quán)；機(jī)遇；挑戰(zhàn)；應(yīng)對

去年1月1日，新刑訴法正式實(shí)施，至今已近兩個年頭。對于這樣一次在匯聚多年刑事司法改革成果和共識基礎(chǔ)上的大幅修改，新刑訴法對檢察權(quán)的強(qiáng)化，既是檢察工作的發(fā)展機(jī)遇，也給檢察工作帶來重大挑戰(zhàn)，需要認(rèn)真思考、積極應(yīng)對。

一、新刑訴法實(shí)施后檢察權(quán)運(yùn)行面臨的新形勢

（一）進(jìn)一步充實(shí)、完善了職務(wù)犯罪偵查權(quán)。包括：新增了詢問證人的地點(diǎn)和指定居所的監(jiān)視居住；將強(qiáng)制采樣新增為人身檢查的一個子類；傳喚、拘傳時間得以延長；“查凍扣”的對象范圍得以擴(kuò)充；特別是授予檢察機(jī)關(guān)辦理職務(wù)犯罪案件技術(shù)偵查權(quán)等 。

（二）進(jìn)一步賦權(quán)與完善了偵查監(jiān)督權(quán)。包括：明確了“必須”訊問犯罪嫌疑人的幾種情形，“社會危險(xiǎn)性”的具體條件，檢察機(jī)關(guān)對逮捕后羈押的定期審查機(jī)制和對各種違法偵查行為的投訴處理機(jī)制；增加規(guī)定了檢察機(jī)關(guān)對指定居所監(jiān)視居住的監(jiān)督職責(zé)等。

（三）進(jìn)一步嚴(yán)格了公訴程序和證據(jù)制度。包括：明確規(guī)定提起公訴時應(yīng)將案件材料、證據(jù)材料同步移送法院，以及經(jīng)兩次補(bǔ)充偵查后仍然證據(jù)不足的，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出不起訴決定。

（四）進(jìn)一步強(qiáng)化辯護(hù)權(quán)。包括：規(guī)定偵查、審查起訴環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)的應(yīng)當(dāng)排除的證據(jù)，不得作為起訴意見、起訴決定的依據(jù)，應(yīng)依法排除；明確在偵查期間，犯罪嫌疑人即可委托律師進(jìn)行辯護(hù)，且會見不被監(jiān)聽；規(guī)定職務(wù)犯罪案件的辯護(hù)律師涉嫌偽證的，不得由承辦該職務(wù)犯罪案件的偵查機(jī)關(guān)辦理等。

（五）進(jìn)一步調(diào)整和完善了審判程序相關(guān)制度。包括：明確基層人民法院審理的事實(shí)清楚、證據(jù)充分、被告人認(rèn)罪的案件可以適用簡易程序，即擴(kuò)大了簡易程序適用范圍；二審程序“應(yīng)當(dāng)開庭”的范圍得以明確；規(guī)定適用簡易程序?qū)徖淼墓V案件和開庭審理的再審案件，人民檢察院應(yīng)當(dāng)派員出庭，以保持均衡合理的訴訟結(jié)構(gòu)，同時也強(qiáng)化了檢察機(jī)關(guān)的訴訟參與 。

（六）進(jìn)一步拓寬了檢察監(jiān)督的內(nèi)涵和外延。包括：新增特別程序篇，即未成年人刑事訴訟程序中的附條件不起訴制度，對強(qiáng)制醫(yī)療程序的參與與監(jiān)督制度，刑事和解制度，犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得的沒收程序等。譬如，類似行使監(jiān)所檢察職能，明確人民檢察院在強(qiáng)制醫(yī)療機(jī)構(gòu)設(shè)置派出檢察室。

二、新刑訴法實(shí)施后檢察權(quán)運(yùn)行面臨的機(jī)遇

（一）職務(wù)犯罪偵查權(quán)運(yùn)行面臨的機(jī)遇

1.技術(shù)偵查權(quán)的明確授權(quán)：為人民檢察院查處職務(wù)犯罪提供了強(qiáng)大的手段支持。實(shí)際中，檢察機(jī)關(guān)在查辦一些復(fù)雜職務(wù)犯罪案件過程中，依據(jù)行政法規(guī)借用公安力量開展技術(shù)偵查已是現(xiàn)實(shí)存在，通過這一途徑獲取的證據(jù)在一定程度上也被運(yùn)用和承認(rèn)，但終究因?yàn)樾薷那暗男淘V法沒有明確授權(quán)，致使檢察機(jī)關(guān)開展技術(shù)偵查顯得不夠光明正大。新刑訴法規(guī)定，“人民檢察院在立案后，對于重大的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實(shí)施的嚴(yán)重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件，根據(jù)偵查犯罪的需要，經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)，可以采取技術(shù)偵查措施”，“依照本節(jié)規(guī)定采取偵查措施所收集的材料，在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。”除了確立檢察機(jī)關(guān)技術(shù)偵查權(quán)的合法地位及所獲證據(jù)的法律效力之外，新刑訴法還對技術(shù)偵查權(quán)的實(shí)踐運(yùn)用提出了嚴(yán)格規(guī)制 。

2.拘傳、監(jiān)視居住等強(qiáng)制措施的強(qiáng)化：為檢察機(jī)關(guān)查處職務(wù)犯罪提供了有力的措施保障。包括：拘傳最長時限由12小時增加至24小時，審查逮捕由10日增加至14日，特殊情況下最長可到17日，另外還增加了口頭傳喚的規(guī)定。

3.刑事司法與行政執(zhí)法證據(jù)銜接制度的確立：提升了檢察機(jī)關(guān)收集職務(wù)犯罪證據(jù)的效能水平。包括：規(guī)定行政機(jī)關(guān)在行政執(zhí)法和查辦案件過程中收集的物證、書證、電子數(shù)據(jù)、視聽資料等，可以直接作為刑事訴訟的證據(jù)使用。

4.證明標(biāo)準(zhǔn)的變更和證據(jù)種類的豐富：使檢察機(jī)關(guān)查證職務(wù)犯罪的線路圖更加清晰、便捷。包括：顛覆以往 “確實(shí)、充分” 的客觀證明標(biāo)準(zhǔn)，確立“排除合理懷疑”的主客觀相統(tǒng)一證明標(biāo)準(zhǔn) ；明確將電子數(shù)據(jù)和辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)筆錄作為證據(jù)種類，增加了檢察機(jī)關(guān)查證職務(wù)犯罪的可能選項(xiàng) 。

（二）公訴權(quán)運(yùn)行面臨的機(jī)遇

1.簡易程序的范圍更加擴(kuò)大。符合下列3個條件的，可以適用簡易程序?qū)徟校喊讣聦?shí)清楚、證據(jù)充分的；被告人承認(rèn)自己所犯罪行，對指控的犯罪事實(shí)沒有異議的；被告人對適用簡易程序沒有異議的 。

2.起訴、不起訴和訴訟監(jiān)督制度更加完善。包括：不起訴制度除原來的絕對、相對、存疑三種不起訴外，新增了附條件不起訴；將經(jīng)二次補(bǔ)充偵查仍然認(rèn)為證據(jù)不足，不符合起訴條件的案件由原來的“可以作出不起訴決定”修改為“應(yīng)當(dāng)作出不起訴決定” 。

3.控辯平衡制度保障更加全面。規(guī)定：“辯護(hù)人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時告知公安機(jī)關(guān)、人民檢察院?！庇欣跈z察機(jī)關(guān)掌握辯方所掌握的重要證據(jù)和信息，提高批捕、起訴質(zhì)量和庭審應(yīng)對水平 。

（三）偵查監(jiān)督權(quán)運(yùn)行面臨的機(jī)遇

1.逮捕條件更加明確。目前的司法實(shí)踐中，多數(shù)從事審查批準(zhǔn)逮捕工作的檢察官，實(shí)際上是用構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)代替了逮捕必要性的審查，導(dǎo)致了逮捕訴訟功能的異化，使之已經(jīng)不太像是一種刑事強(qiáng)制措施，甚至有預(yù)期刑罰的意味。新刑訴法貫徹了強(qiáng)制措施的比例性原則，對逮捕必要性的規(guī)定更加細(xì)化和明確，條文間的邏輯性更加清晰，法條的實(shí)務(wù)操作性也更強(qiáng) 。

2.審查逮捕程序更加規(guī)范。增加了可以詢問證人等訴訟參與人以及聽取辯護(hù)律師意見的規(guī)定，明確了對是否符合逮捕條件有疑問等三種“應(yīng)當(dāng)訊問犯罪嫌疑人”的情形，突出了檢察機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)逮捕的司法屬性 。

3.偵查監(jiān)督的內(nèi)容和領(lǐng)域更加豐富。增加了捕后羈押必要性審查程序，完善查封、扣押、凍結(jié)等偵查措施進(jìn)行法律監(jiān)督的規(guī)定，檢察機(jī)關(guān)偵查監(jiān)督的內(nèi)容和領(lǐng)域得以進(jìn)一步豐富和拓展。

（四）證據(jù)制度的強(qiáng)化帶來的機(jī)遇

1.證據(jù)的來源和種類更加充實(shí)。包括：行政執(zhí)法證據(jù)材料在刑事訴訟中可直接使用；電子證據(jù)、偵查實(shí)驗(yàn)筆錄、辨認(rèn)筆錄作為獨(dú)立證據(jù)種類的地位得以明確。

2.證人制度更加完善。包括：細(xì)化了對證人的保護(hù)措施，明確了證人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度，確立了證人強(qiáng)制出庭制度等。這些調(diào)整，既體現(xiàn)了對證人合法權(quán)益的保護(hù)，同時有利于檢察機(jī)關(guān)查證犯罪 。

3.全程同步錄音錄像的法律地位更加明確。全程同步錄音錄像法律地位的明確，至少體現(xiàn)為“三個有利于”：一是有利于規(guī)范辦案人員行為，減少刑訊逼供；二是有利于及時完整固定證據(jù)，防止任意翻供；三是有利于倒逼辦案人員減少口供依賴，提升客觀證據(jù)收集能力 。

（五）辯護(hù)權(quán)的擴(kuò)張帶來的機(jī)遇

1.辯護(hù)人證據(jù)及時揭示和告知制度得以確立。新刑訴法明確規(guī)定“辯護(hù)人收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時告知公安機(jī)關(guān)、人民檢察院?！?一方面，強(qiáng)化了辯護(hù)權(quán)的行使，另一方面，兼顧了辯護(hù)人客觀義務(wù)的履行，能在一定程度上防止辯方的證據(jù)突襲，有利于更好地確保庭審的訴訟平衡 。

2.被告人庭審相關(guān)權(quán)利得以擴(kuò)大。包括：經(jīng)審判長許可，當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人可以對證人、鑒定人發(fā)問，可以對證據(jù)和案件情況發(fā)表意見并且互相辯論；公訴人應(yīng)當(dāng)向法庭出示物證，并讓當(dāng)事人辨認(rèn)等 。

三、新刑訴法實(shí)施后檢察權(quán)運(yùn)行面臨的挑戰(zhàn)

（一）職務(wù)犯罪偵查權(quán)運(yùn)行面臨的挑戰(zhàn)

1.強(qiáng)化了律師會見權(quán)，職務(wù)犯罪偵查難度將進(jìn)一步加大。新刑訴法規(guī)定，一般案件律師持律師執(zhí)業(yè)證、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函，就可以直接會見犯罪嫌疑人，看守所最遲應(yīng)當(dāng)在48小時以內(nèi)安排會見，并且不被監(jiān)聽。律師提前介入，涉案人串供的可能性大大增加，偵查的“保密”期限大大縮短，影響了偵查機(jī)關(guān)的主動權(quán)，增加了偵查的不確定性，通過強(qiáng)制措施獲取口供的可能性大大降低。

2.確立了禁止強(qiáng)迫自證其罪原則，現(xiàn)行職務(wù)犯罪偵查模式將遭遇較大挑戰(zhàn)。新刑訴法規(guī)定，不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪，嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)。這一規(guī)定明確后，很容易增長職務(wù)犯罪嫌疑人的對抗心理，審訊難度必將增大，零口供案件很可能會大幅增加 。

3.確立了非法證據(jù)排除規(guī)則，職務(wù)犯罪偵查取證將面臨更多詰問。新刑訴法規(guī)定，采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當(dāng)予以排除；收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴(yán)重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或者作出合理解釋；不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的，應(yīng)當(dāng)予以排除 。然而，實(shí)際辦案過程中，偵查人員的政策攻心和法制教育，如果言辭方式稍有不當(dāng)，便很容易被理解為威脅和引誘。

4.明確了偵查人員出庭說明情況責(zé)任，偵查人員綜合素質(zhì)將面臨更高要求。新刑訴法規(guī)定，在對證據(jù)收集的合法性進(jìn)行法庭調(diào)查的過程中，法院可以通知有關(guān)偵查人員或者其他人員出庭說明情況。這一規(guī)定，可以說對偵查人員的心理素質(zhì)、應(yīng)對能力、法律專業(yè)等提出了更高要求 。

（二）公訴權(quán)運(yùn)行面臨的挑戰(zhàn)

1.隨著辯護(hù)制度、證據(jù)制度的修改，指控犯罪的難度明顯加大。包括：辯護(hù)律師閱卷權(quán)強(qiáng)化帶來的變數(shù)；非法證據(jù)排除帶來的變數(shù)以及證人、鑒定人出庭帶來的變數(shù)。

2.出庭公訴案件數(shù)量將有所上升。由于新刑訴法規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖淼墓V案件，可能影響定罪量刑的上訴案件等4類案件，人民檢察院都應(yīng)派員出庭，顯然出庭公訴案件將大大增加 。

3.公訴人出庭標(biāo)準(zhǔn)和能力有了更高的要求。根據(jù)新刑訴法的規(guī)定，公訴人不僅要關(guān)注與定罪有關(guān)的事實(shí)和證據(jù)，還要關(guān)注與量刑有關(guān)的部分，其證明責(zé)任顯著增大。

（三）偵查監(jiān)督權(quán)面臨的挑戰(zhàn)

1.增加規(guī)定審查逮捕階段聽取律師意見，強(qiáng)化了檢察機(jī)關(guān)審查逮捕權(quán)的外在監(jiān)督。此次新刑訴法，在原先公訴前聽取律師意見的基礎(chǔ)上，增加了案件審查逮捕階段聽取律師意見的規(guī)定 。

2.規(guī)定非法證據(jù)排除，加強(qiáng)了審查逮捕工作的人權(quán)保障和法律監(jiān)督屬性。此次新刑訴法，增加審查逮捕階段非法證據(jù)排除的規(guī)定，完善了審查逮捕程序的司法性，對審查逮捕質(zhì)量提出了更高要求。

3.增加逮捕必要性審查程序，強(qiáng)化了對逮捕作為一種強(qiáng)制措施的監(jiān)督。此次新刑訴法，要求審查逮捕過程中，不僅要審查逮捕的可行性，還要回答逮捕的必要性，對于檢察機(jī)關(guān)的要求自然更高 。

（四）證據(jù)制度的強(qiáng)化帶來的挑戰(zhàn)

1.檢察機(jī)關(guān)“排除非法證據(jù)”的信息來源相對狹窄。對于涉嫌非法取證的，檢察機(jī)關(guān)也僅僅能要求偵查機(jī)關(guān)“作出說明”，法律并未給予檢察機(jī)關(guān)進(jìn)一步調(diào)查的權(quán)利；另外，司法實(shí)踐中，檢察機(jī)關(guān)主要依靠查閱卷宗進(jìn)行“排除非法證據(jù)”的困難是可想而知的 。

2.技術(shù)偵查的使用，對相關(guān)人員人身安全、公民基本權(quán)利及訴訟效果的影響，目前尚缺乏系統(tǒng)的預(yù)判和處置方法。對電子數(shù)據(jù)的提取、保管、審查以及存在形式的合法合理性等方面，迄今尚未有足夠的制度保障。

3.對鑒定意見的審查判斷，目前尚缺乏有效的制度設(shè)計(jì)和足夠的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。需要積極探索如何發(fā)揮具有專業(yè)人員在審查判斷鑒定意見中的輔助作用 。

（五）辯護(hù)權(quán)的擴(kuò)張帶來的挑戰(zhàn)

1.辯護(hù)律師會見權(quán)的不斷深化。包括：會見時間進(jìn)一步前移，會見的程序進(jìn)一步便捷，會見的限制進(jìn)一步取消等。這些調(diào)整，必然大大增加檢察機(jī)關(guān)“風(fēng)險(xiǎn)決策偵查”的不確定性 。

2.辯護(hù)律師閱卷權(quán)的確認(rèn)和擴(kuò)張。新刑訴法將辯護(hù)律師可查閱的范圍直接覆蓋到所有與案件有關(guān)的案卷材料，導(dǎo)致檢察機(jī)關(guān)原有的相對辯護(hù)人的信息掌握優(yōu)勢不復(fù)存在 。

四、新刑訴法實(shí)施后檢察機(jī)關(guān)的應(yīng)對之策

（一）樹立和遵循現(xiàn)代刑事訴訟理念

1.增強(qiáng)社會主義法治理念，在刑事訴訟中落實(shí)人權(quán)保障。以民主法治和公平正義為目標(biāo)，徹底糾正重打擊輕保護(hù)的傳統(tǒng)思維，使刑事訴訟活動體現(xiàn)出打擊與保護(hù)并舉，推進(jìn)追訴犯罪與公正司法的有機(jī)統(tǒng)一，促進(jìn)全社會實(shí)現(xiàn)公平正義。

2.強(qiáng)化程序正義理念，增強(qiáng)權(quán)利制約和權(quán)利對抗意識。正確認(rèn)識刑事訴訟中控訴與辯護(hù)的關(guān)系，在現(xiàn)行刑事訴訟構(gòu)造與程序設(shè)計(jì)基礎(chǔ)上，加強(qiáng)和完善刑事辯護(hù)權(quán)有利于增強(qiáng)與控訴權(quán)的抗衡，切實(shí)保障當(dāng)事人的合法權(quán)利，符合國際刑事訴訟理念。

3.樹立證據(jù)核心理念，圍繞刑事證據(jù)開展執(zhí)法辦案活動。刑事訴訟的過程，就是對證據(jù)的收集、審查、固定、運(yùn)用、分析、判斷的過程，必須徹底轉(zhuǎn)變以往重事實(shí)、輕證據(jù)的思想，改變對口供、言詞證據(jù)的依賴，注重物證、書證等客觀證據(jù)。

4.落實(shí)科學(xué)發(fā)展理念，重建符合訴訟規(guī)律和司法工作特點(diǎn)的考核體系?？己酥贫群涂己藘?nèi)容對檢察機(jī)關(guān)的執(zhí)法辦案活動具有導(dǎo)向作用，直接影響檢察工作的目的和價值追求，必須及時修改現(xiàn)行考核體系中與形勢發(fā)展不相符合的地方。

（二）改革、完善現(xiàn)行檢察工作機(jī)制

1.加強(qiáng)和完善職務(wù)犯罪初查制度。充分利用初查制度的前置優(yōu)勢，強(qiáng)化初查工作，夯實(shí)立案基礎(chǔ)，爭取在作出立案決定之前掌握足夠的證據(jù)。

2.構(gòu)建“由證到供”的偵查模式。加強(qiáng)職務(wù)犯罪案件的前期偵查和外圍取證工作，在正式接觸犯罪嫌疑人和律師介入之前就把證據(jù)收集、固定到位。

3.完善和強(qiáng)化引導(dǎo)偵查工作機(jī)制。規(guī)范提前介入偵查活動引導(dǎo)取證，擴(kuò)大引導(dǎo)偵查的案件范圍，優(yōu)化措施，增強(qiáng)偵查機(jī)關(guān)收集、調(diào)取、鞏固證據(jù)的能力。

4.建立與辯護(hù)人的溝通合作機(jī)制。加強(qiáng)與辯護(hù)律師的溝通協(xié)作充分聽取律師的意見，及時采納律師的合理請求和建議，為律師履行辯護(hù)權(quán)提供便利。

5.建立律師履行職責(zé)的監(jiān)督機(jī)制。加強(qiáng)對律師刑事訴訟行為的合法性進(jìn)行監(jiān)督，及時糾正違法、侵權(quán)行為，建立與律師協(xié)會、司法局的信息通報(bào)制度。

（三）加強(qiáng)檢察機(jī)關(guān)的執(zhí)法辦案能力建設(shè)

1.加強(qiáng)職務(wù)犯罪偵查基礎(chǔ)工作，建立查案信息數(shù)據(jù)庫，注重對犯罪線索的管理與分析，推廣科技手段在偵查中的運(yùn)用，提高發(fā)現(xiàn)犯罪、突破案件的能力。

2.加強(qiáng)職務(wù)犯罪偵查管理和動態(tài)監(jiān)控，注重外圍取證和對物證、書證的收集，提高審訊技巧，運(yùn)用錄音錄像控制翻供現(xiàn)象，提高收集、固定證據(jù)的能力。

3.加強(qiáng)對全案證據(jù)的審查、復(fù)核，注重對非法、矛盾證據(jù)的排除，掌握偵查技術(shù)，提高引導(dǎo)取證的能力和對全案證據(jù)的判斷、補(bǔ)強(qiáng)能力。

4.加強(qiáng)對案件證據(jù)材料的篩選，全面掌握有罪及無罪證據(jù)，對證據(jù)材料要進(jìn)行科學(xué)組織、排列、裝訂，提高對證據(jù)材料的分析、甄別能力。

5.加強(qiáng)出庭前的準(zhǔn)備工作，案情把握全面準(zhǔn)確，法條運(yùn)用得心應(yīng)手，證據(jù)運(yùn)用了然于胸，充分預(yù)測庭審情況，提高駕馭庭審全局的能力。

6.加強(qiáng)庭審中舉證和質(zhì)證，根據(jù)情況變化及時調(diào)整公訴策略，合理運(yùn)用證據(jù)指控犯罪，掌握辯論技巧，不斷提高證據(jù)的運(yùn)用能力和法庭應(yīng)變能力。

7.加強(qiáng)刑事訴訟過程中與公安、法院、律師的溝通，形成相互配合、協(xié)作的工作氛圍，合理借助公安、法院的力量對抗辯護(hù)人，不斷提高處置問題的能力。