邵 貞，姜 南

（南京森林警察學(xué)院 偵查系，江蘇 南京 210023）

食品動(dòng)物飼養(yǎng)中的抗生素濫用行為及其刑事規(guī)制

邵 貞，姜 南

（南京森林警察學(xué)院 偵查系，江蘇 南京 210023）

食品動(dòng)物飼養(yǎng)中抗生素濫用現(xiàn)象嚴(yán)重，抗生素濫用既會(huì)導(dǎo)致動(dòng)物免疫力下降、產(chǎn)生耐藥性、影響畜牧業(yè)健康發(fā)展，其在食品動(dòng)物中的殘留問題又會(huì)對(duì)人體健康造成現(xiàn)實(shí)和潛在的危害?？股貫E用既有養(yǎng)殖戶追求經(jīng)濟(jì)利益、食品安全意識(shí)差、養(yǎng)殖現(xiàn)狀與養(yǎng)殖水平粗放落后的原因，也有抗生素使用標(biāo)準(zhǔn)體系不健全、監(jiān)管不到位的原因，還有司法機(jī)關(guān)打擊不力的因素。依照現(xiàn)行法律通過刑事手段打擊抗生素濫用行為是完全可行的。在食品動(dòng)物飼養(yǎng)過程中使用了禁用抗生素藥物的，應(yīng)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪；不遵守用藥規(guī)定超限量或者超范圍使用經(jīng)國家批準(zhǔn)允許使用的抗生素藥物，且足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的，可以以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰；將治療用途的抗生素藥物作為非治療用途在飼料中長期添加使用的，可以以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪追究刑事責(zé)任。食品動(dòng)物飼養(yǎng)中非法添加的抗生素不論屬于哪種類型，均可能構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，即前述兩罪名與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪存在法條競(jìng)合關(guān)系，應(yīng)擇重而處。

食品動(dòng)物；抗生素；非治療用途；治療用途

一、食品動(dòng)物及抗生素釋義

什么是“食品動(dòng)物”？根據(jù)我國《食品動(dòng)物禁用的獸藥及其他化合物清單》（以下簡(jiǎn)稱農(nóng)業(yè)部第193號(hào)公告）的規(guī)定，所謂“食品動(dòng)物”是指各種供人食用或其產(chǎn)品供人食用的動(dòng)物。什么是“抗生素”？抗生素是指一類能夠殺死或抑制微生物（包括細(xì)菌和真菌）生長的化合物。[1]

根據(jù)抗生素在食品動(dòng)物飼養(yǎng)中使用目的的不同，有學(xué)者對(duì)抗生素藥物作了不同的分類：一類是出于生產(chǎn)或促生長的目的而在食品動(dòng)物飼養(yǎng)中使用的抗生素藥物。這些出于生產(chǎn)目的的使用也常常被稱為“非治療性”或“低劑量的”用途。這類“生產(chǎn)性使用”不直接針對(duì)某一特定疾病，而是明確地表明用于提高動(dòng)物產(chǎn)品的產(chǎn)量 （如加快增重或改善飼料轉(zhuǎn)化率）；另一類則是出于這些藥物在動(dòng)物中其他用途的使用，如疾病的治療、控制和預(yù)防。[2]根據(jù)我國《飼料藥物添加劑使用規(guī)范》（以下簡(jiǎn)稱農(nóng)業(yè)部第168號(hào)公告）也將動(dòng)物飼料添加劑分為兩類：一類系具有預(yù)防動(dòng)物疾病、促進(jìn)動(dòng)物生長作用，可在飼料中長時(shí)間添加使用的飼料藥物添加劑。我們將其稱為“非治療用途”抗生素藥物。這類藥物的范圍均需由農(nóng)業(yè)部批準(zhǔn)并公布，目前有33種；另一類系用于防治動(dòng)物疾病，并規(guī)定療程，僅是通過混飼給藥的飼料藥物添加劑（包括預(yù)混劑或散劑）。我們將其稱為“治療用途”抗生素藥物。這類藥物也需由農(nóng)業(yè)部批準(zhǔn)并公布，目前有24種，養(yǎng)殖戶須憑獸醫(yī)處方購買、使用，且不得將其添加至商品飼料中長期喂飼。

二、食品動(dòng)物飼養(yǎng)中的抗生素濫用現(xiàn)狀

獸藥（包括藥物添加劑）在動(dòng)物飼養(yǎng)中的應(yīng)用非常廣泛，其在促進(jìn)動(dòng)物生長、縮短飼養(yǎng)周期、改善和提高肉類品質(zhì)、提高飼料轉(zhuǎn)化率以及預(yù)防和治療動(dòng)物疾病等方面發(fā)揮了積極的作用。但是，包括抗生素藥物在內(nèi)的各類獸藥的使用無疑會(huì)導(dǎo)致動(dòng)物體內(nèi)藥物的滯留或蓄積，并以殘留方式進(jìn)入人體及生態(tài)系統(tǒng)，會(huì)對(duì)人體健康和生態(tài)環(huán)境造成潛在或現(xiàn)實(shí)的危害。因此，國家制定了相應(yīng)的獸藥及藥物添加劑標(biāo)準(zhǔn)和管理辦法，規(guī)定了允許使用的獸藥種類及用藥規(guī)則。然而在食品動(dòng)物實(shí)際飼養(yǎng)過程中，使用禁用獸藥和違規(guī)使用獸藥的現(xiàn)象屢禁不止，不執(zhí)行獸藥安全使用規(guī)定和合理使用規(guī)則而濫用獸藥的現(xiàn)象仍較為普遍，特別是抗生素濫用現(xiàn)象嚴(yán)重，已成為我國當(dāng)前最主要的食品安全風(fēng)險(xiǎn)因素之一。①由江南大學(xué)吳林海教授主持的調(diào)查組于2012年開展了一項(xiàng)關(guān)于城鄉(xiāng)居民對(duì)食品安全評(píng)價(jià)與關(guān)注問題的調(diào)查，全國12個(gè)省份96個(gè)調(diào)查點(diǎn)的4289名城鄉(xiāng)居民接受了調(diào)查訪問。調(diào)查結(jié)果顯示，有23.51%的受訪者認(rèn)為“農(nóng)獸藥殘留超標(biāo)”是當(dāng)前最主要的食品安全風(fēng)險(xiǎn)因素，在所有食品安全風(fēng)險(xiǎn)因素中排名第二，僅次于“食品添加劑濫用與非食用物質(zhì)的惡意添加”。參見吳林海、錢和等著：《中國食品安全發(fā)展報(bào)告2012》，北京大學(xué)出版社2012年版，第144頁。國家細(xì)菌耐藥性監(jiān)測(cè)中心副主任馬越研究員曾指出，濫用抗生素的現(xiàn)象遠(yuǎn)比人們想象的要嚴(yán)重，全球每年消耗的抗生素總量中90%被用在食用動(dòng)物身上，且其中90%都只是為了提高飼料轉(zhuǎn)化率而作為飼料添加劑來使用。[3]相關(guān)的報(bào)道更是不絕于耳。如2013年上海黃浦江上漂浮千頭死豬，背后系抗生素濫用的惡果；[4]2014年11月“南京自來水檢出抗生素”的相關(guān)報(bào)道背后折射出的是抗生素濫用對(duì)我國生態(tài)環(huán)境的巨大影響；②報(bào)道指出，2014年 10-11月研究人員在我國的主要河流——海河、長江入?？凇ⅫS浦江、珠江、遼河等河流的部分點(diǎn)位中抽樣檢測(cè)都檢出了抗生素，而由于很多江河是城市的飲用水源地，居民家中的飲用水里也有抗生素被檢出。在南京市鼓樓區(qū)，研究人員對(duì)居民家的自來水進(jìn)行取樣分析，結(jié)果發(fā)現(xiàn)，阿莫西林含量為8納克每升，6-氨基青霉烷酸為19納克每升。參見佚名：“南京自來水檢出抗生素”，載 http://news.sohu.com/20141226/n407293917.shtml，2015-2-20。2015年4月復(fù)旦大學(xué)公共衛(wèi)生學(xué)院的一項(xiàng)調(diào)查報(bào)告結(jié)果被國內(nèi)各大媒體競(jìng)相報(bào)道。這項(xiàng)研究針對(duì)江蘇、浙江、上海1000多名8到11歲的在校兒童尿液進(jìn)行檢驗(yàn)，結(jié)果顯示：近6成兒童檢出尿液中含有抗生素。四分之一檢出超過2種抗生素，有些樣本甚至有6種抗生素。③相關(guān)報(bào)道如佚名：“江浙滬三地千名兒童尿檢 半數(shù)以上抗生素含量超標(biāo)”，載http://www.renai.cn/health/284356.html，2015-4-17；戴先任：“6成兒童尿檢含抗生素 誰在錯(cuò)愛”，載http://www.wenming. cn/wmpl_pd/yczl/201504/t20150420_2567934.shtml，2015-4-20；佚名：“復(fù)旦大學(xué)一研究表明：我國兒童背負(fù)沉重的抗生素負(fù)擔(dān)”，載http:// wcm.cnr.cn/pub/en_US/native/phone/20150413/t20150413_518306835. html，2015-4-19。盡管報(bào)告并未指出抗生素的來源是通過飲食還是由于醫(yī)療，但抗生素濫用現(xiàn)象卻是不爭(zhēng)的事實(shí)。④筆者還注意到，根據(jù)復(fù)旦學(xué)者的研究報(bào)告，兒童體內(nèi)的抗生素可能有以下三個(gè)暴露源，分別是：臨床使用、自我藥療、攝取了受抗生素污染的水或食物。同時(shí)，研究人員發(fā)現(xiàn)，泰樂菌素、金霉素、恩諾沙星這3種只限于畜禽使用的抗生素在兒童體內(nèi)都有檢出。換言之，上述物質(zhì)出現(xiàn)在兒童尿液中，主要原因應(yīng)是攝取了受抗生素污染的水或食物。參見佚名：“江浙滬逾千兒童尿檢近6成檢出抗生素與污染有關(guān)”，載 http://politics.people.com.cn/n/2015/0419/c70731-26867734.html，2015-4-19。

以豬飼養(yǎng)為例，依照我國農(nóng)業(yè)部第168號(hào)公告的規(guī)定，在飼喂過程中，可以作為“非治療用途”使用的抗生素藥物就有地克珠利預(yù)混劑、氨苯砷酸、洛克沙胂、桿菌肽鋅、黃霉素、維吉尼亞霉素、喹乙醇等16種；可以作為“治療用途”使用的抗生素藥物有越霉素A預(yù)混劑、潮霉素B、地美硝唑、磷酸泰樂菌素預(yù)混劑、硫酸安普霉素、鹽酸林可霉素、塞地卡霉素預(yù)混劑等15種。盡管農(nóng)業(yè)部第168號(hào)公告明確規(guī)定了各類抗生素藥物使用的條件、規(guī)范與注意事項(xiàng)，如可以使用的藥物種類、用藥的劑量、給藥的途徑、用藥的部位以及休藥期等用藥規(guī)則，但大量農(nóng)戶并不嚴(yán)格遵照相關(guān)用藥規(guī)定，違規(guī)使用抗生素藥物現(xiàn)象普遍，有的甚至還使用禁用藥物。調(diào)查顯示，我國1公斤豬肉殘留的抗生素是美國的4倍。[5]94一個(gè)中美聯(lián)合研究團(tuán)隊(duì)調(diào)查了三個(gè)分別位于北京、福建莆田和浙江嘉興郊區(qū)的年產(chǎn)肉豬l萬頭以上的大型養(yǎng)豬場(chǎng)，研究顯示，國內(nèi)養(yǎng)豬場(chǎng)濫用抗生素現(xiàn)象突出。[4]62

三、食品動(dòng)物飼養(yǎng)中抗生素濫用的危害

1．食品動(dòng)物飼養(yǎng)中長期使用抗生素易造成動(dòng)物機(jī)體自身免疫力下降，耐藥性增強(qiáng)、耐藥菌株增多，不利于畜牧業(yè)的健康發(fā)展

在畜牧業(yè)生產(chǎn)中為了促生長及防治疾病，長期使用抗生素，使得細(xì)菌耐藥強(qiáng)度增強(qiáng)，傳播速度加快，不但使動(dòng)物大量產(chǎn)生抗藥性，臨床治療效果明顯下降，而且用藥量加大，療程延長，如此往復(fù)惡性循環(huán)。有些動(dòng)物還出現(xiàn)了多重耐藥性病菌，幾乎到了無藥可治的地步。此外，長期使用抗生素還可引起動(dòng)物內(nèi)源性感染和二重感染，大腸桿菌、葡萄球菌等過去并不嚴(yán)重的細(xì)菌性疾病，現(xiàn)在成為一些動(dòng)物的主要傳染病，嚴(yán)重危害畜牧業(yè)的健康發(fā)展。

2.食品動(dòng)物飼養(yǎng)中抗生素濫用問題造成的抗生素殘留會(huì)對(duì)人體健康造成現(xiàn)實(shí)的和潛在的危害

一方面，過量的抗生素殘留可能引發(fā)急性中毒、過敏、人體腸道菌群失調(diào)等癥狀，另一方面，某些藥物殘留還可能引起致畸、致癌和致突變作用從而對(duì)人體產(chǎn)生潛在危害。此外，過量的抗生素殘留，導(dǎo)致一些過度偏食牛肉、豬肉、雞肉的兒童發(fā)生肥胖癥、智力下降、性早熟等病癥。[6]

3.抗生素殘留所引發(fā)的耐藥性問題給人類醫(yī)學(xué)帶來了巨大影響，給現(xiàn)代抗生素療法帶來了極大的困難

許多國家的學(xué)者證實(shí)，在動(dòng)物性食品中存在的耐藥菌，如烹調(diào)不當(dāng)，這些耐藥菌將會(huì)通過食物鏈傳遞給人，從而加速了“超級(jí)細(xì)菌”的產(chǎn)生。[7]同時(shí)，研究表明，長期食用含有抗生素肉制品后，體內(nèi)敏感菌群將被殺滅或抑制，而耐藥菌群卻大量繁殖，從而打破原來的平衡狀態(tài)，導(dǎo)致長期腹瀉或營養(yǎng)不良，嚴(yán)重時(shí)還可造成耐藥菌感染，給臨床治療帶來困難。[8]

4.抗生素殘留成為影響我國肉類食品出口的重要制約因素

歐盟食品獸醫(yī)局調(diào)查顯示，中國獸藥殘留控制體系存在嚴(yán)重缺陷，使用違禁藥物和過度濫用藥物的情況比較突出。這些問題都直接影響肉類食品的質(zhì)量安全，也嚴(yán)重制約著我國的肉類食品出口貿(mào)易。多年來充分的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)證實(shí)，濫用農(nóng)獸藥引發(fā)的殘留超標(biāo)與食品添加劑管理的不規(guī)范，是我國食品出口受阻最主要的兩個(gè)原因。[9]131－132

四、食品動(dòng)物飼養(yǎng)中抗生素濫用的原因

1.對(duì)經(jīng)濟(jì)利益的追求是導(dǎo)致抗生素濫用的主要?jiǎng)恿?/p>

具體表現(xiàn)為：非法使用違禁藥物。為了追求最大的經(jīng)濟(jì)效益，部分養(yǎng)殖戶將禁用藥物當(dāng)作添加劑使用的現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生；不正確地使用藥物。在養(yǎng)殖過程中，普遍存在長期使用、隨意使用新或高效抗生素，大量使用醫(yī)用藥物，超范圍、超劑量使用抗生素藥物以及重復(fù)使用幾種商品名不同但成分相同藥物等現(xiàn)象；不遵守休藥期規(guī)定。即使是允許使用的抗生素藥物，也有嚴(yán)格的休藥期規(guī)定，其目的是為了防止抗生素在動(dòng)物體內(nèi)殘留，確保動(dòng)物性食品的安全。如前文提到在我國豬飼養(yǎng)環(huán)節(jié)可添加的治療用途和非治療用途抗生素共有31種，均有休藥期的相關(guān)規(guī)定，短則1日，長則是35日。但是，一些飼料添加劑的生產(chǎn)企業(yè)在其產(chǎn)品的標(biāo)簽上并未注明休藥期，部分養(yǎng)殖戶為了追求高額利潤，不遵守休藥期的規(guī)定，從而導(dǎo)致抗生素殘留，甚至有部分農(nóng)戶在屠宰前使用抗生素用來掩飾有病畜禽臨床癥狀，以逃避宰前檢驗(yàn)。

2.食品安全意識(shí)差，用藥觀念粗放陳舊在客觀上造成了抗生素的濫用

部分養(yǎng)殖戶不注意改善飼養(yǎng)條件和環(huán)境衛(wèi)生，憑傳統(tǒng)經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行養(yǎng)殖，把動(dòng)物健康主要寄希望于用藥，同時(shí)又缺乏藥理知識(shí)，又不在獸醫(yī)指導(dǎo)下用藥，憑經(jīng)驗(yàn)和廣告隨意選購藥物，長期使用一種或幾種抗生素，治療效果不明顯時(shí)，往往通過增大劑量或多種抗生素隨意聯(lián)合用藥；部分獸醫(yī)技術(shù)水平有限，遇到問題僅憑經(jīng)驗(yàn)大劑量用藥，不僅增加了藥物在動(dòng)物體內(nèi)的蓄積和殘留，甚至造成中毒死亡，還增加了養(yǎng)殖成本。

3.分散化、非標(biāo)準(zhǔn)化、小規(guī)?；酿B(yǎng)殖現(xiàn)狀與養(yǎng)殖水平是抗生素濫用行為無法從源頭上得到很好控制的重要原因

不同于美國、澳大利亞等發(fā)達(dá)國家規(guī)?；男竽翗I(yè)養(yǎng)殖，我國的畜牧業(yè)多以農(nóng)戶分散養(yǎng)殖為主。研究顯示，在豬、奶牛和肉牛的生產(chǎn)中農(nóng)戶和小型企業(yè)占總產(chǎn)量的70%以上。[5]86小規(guī)模、粗放型、分散型的家庭式飼養(yǎng)仍是目前食品動(dòng)物飼養(yǎng)的主要經(jīng)營模式，且對(duì)養(yǎng)殖場(chǎng)地及其糞便的處理也未做出符合環(huán)保要求的硬性規(guī)定，牲畜養(yǎng)殖過程中容易傳播病菌，加之飼料的衛(wèi)生質(zhì)量得不到保障，獸醫(yī)防疫措施落不到實(shí)處，農(nóng)戶的養(yǎng)殖技術(shù)與管理水平落后，農(nóng)戶為預(yù)防和控制疾病，濫用抗生素藥物現(xiàn)象較為普遍。

4.動(dòng)物性食品安全標(biāo)準(zhǔn)體系不完善，抗生素管理效果不佳是抗生素濫用未能得到有效遏制的直接原因

一是標(biāo)準(zhǔn)混亂。我國動(dòng)物性食品安全的標(biāo)準(zhǔn)體系由國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)成，國家和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)分散于農(nóng)業(yè)、質(zhì)監(jiān)、衛(wèi)生等多個(gè)部門，無公害食品、綠色食品、有機(jī)食品、QS食品等多種名目的標(biāo)準(zhǔn)并行，各標(biāo)準(zhǔn)分散交叉，缺乏協(xié)調(diào)機(jī)制，使企業(yè)和消費(fèi)者混淆不清，最終影響了各標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)際執(zhí)行效果，造成有標(biāo)不依的狀況較為普遍；二是現(xiàn)有標(biāo)準(zhǔn)水平偏低。一方面，現(xiàn)有抗生素作為非治療用途的使用標(biāo)準(zhǔn)較低，品類較多。為防止動(dòng)物性食品中可能出現(xiàn)的藥物殘留損害人體健康，歐盟于2006年、日本于2008年開始禁止所有抗生素在飼料中的使用，美國則是限制某些抗生素用作飼料添加劑，而我國農(nóng)業(yè)部目前仍允許33種飼料藥物添加劑在飼料中長時(shí)間添加使用。另一方面，與發(fā)達(dá)國家相比，我國藥物殘留標(biāo)準(zhǔn)普遍較低。以歐盟為例，其制定的獸藥已烯雌酚殘留的最高限量標(biāo)準(zhǔn)是1ppb，而我國國家標(biāo)準(zhǔn)是250ppb，兩國標(biāo)準(zhǔn)相差250倍。

5.抗生素檢測(cè)是動(dòng)物用藥監(jiān)管的真空地帶，這也在客觀上助長了抗生素在食品動(dòng)物飼養(yǎng)中的濫用

現(xiàn)行的屠宰管理?xiàng)l例并未對(duì)抗生素殘留量制定嚴(yán)格的檢查標(biāo)準(zhǔn)。目前，在食品動(dòng)物的檢驗(yàn)檢疫實(shí)踐中，重點(diǎn)關(guān)注的是不讓病死畜禽進(jìn)入宰殺環(huán)節(jié)，而對(duì)活畜禽的檢驗(yàn)檢疫只有非強(qiáng)制性的行業(yè)檢測(cè)標(biāo)準(zhǔn)。以豬為例，動(dòng)物防疫部門進(jìn)駐屠宰場(chǎng)只負(fù)責(zé)生豬屠宰前后動(dòng)物疫病 （主要是傳染病和寄生蟲病）的檢疫，對(duì)于生豬質(zhì)量的檢驗(yàn)則由屠宰場(chǎng)自己負(fù)責(zé)。從檢查內(nèi)容上看，目前的檢查項(xiàng)目不包括抗生素等獸藥殘留，也難鑒別生豬使用抗生素藥物后休藥期是否符合標(biāo)準(zhǔn)。目前國內(nèi)養(yǎng)殖生產(chǎn)的抗生素使用監(jiān)管工作，既無明確的機(jī)構(gòu)人員設(shè)置，也無經(jīng)常性的檢查。[5]95盡管1999年我國農(nóng)業(yè)部與國家質(zhì)檢總局共同制定了 《動(dòng)物及動(dòng)物源食品中殘留物質(zhì)監(jiān)控計(jì)劃》，重點(diǎn)對(duì)國內(nèi)及出口的動(dòng)物性食品進(jìn)行殘留監(jiān)控，2002年起農(nóng)業(yè)部實(shí)施“無公害食品行動(dòng)計(jì)劃”，對(duì)全國主要大中城市的動(dòng)物性食品進(jìn)行例行監(jiān)測(cè)，[10]但其監(jiān)測(cè)對(duì)象有限，且每年監(jiān)測(cè)的殘留物質(zhì)不一，因此并不能達(dá)到有效監(jiān)測(cè)所有食品動(dòng)物中抗生素殘留的效果。

6.違法成本低成為抗生素濫用無法得到有效遏制的外部因素

從行政主管部門的監(jiān)管來看，抗生素殘留目前并未真正成為其在食品安全領(lǐng)域的監(jiān)管重點(diǎn)，抗生素使用監(jiān)管工作也未真正落到實(shí)處，即使偶爾被抽檢到濫用抗生素的情形，對(duì)其處罰措施也只是一般的批評(píng)教育和罰款了事，基本未見主動(dòng)移送司法機(jī)關(guān)處理的情形。與濫用抗生素所帶來的經(jīng)濟(jì)效益相比，其違法成本偏低，罰款既不能起到警示以達(dá)到防患于未然之作用，也不能從根本上抑制全行業(yè)普遍性的濫用現(xiàn)狀。而作為最嚴(yán)厲也最有效的刑事懲處手段并未發(fā)揮應(yīng)有的作用，從目前對(duì)食品動(dòng)物飼養(yǎng)中非法添加物質(zhì)的刑事打擊現(xiàn)狀來看，處罰主要集中于非法添加“瘦肉精”類物質(zhì)，而對(duì)抗生素濫用行為的刑事打擊幾乎虛無。

五、食品動(dòng)物飼養(yǎng)中抗生素濫用的刑事法律適用

盡管，近年來隨著相關(guān)食品安全事故的爆發(fā)，立法和司法部門也及時(shí)做出了應(yīng)對(duì)，食品安全領(lǐng)域出臺(tái)了一批法律法規(guī)，審結(jié)了一批案件，處理了一批人員。但梳理相關(guān)案件我們發(fā)現(xiàn)對(duì)食品動(dòng)物飼養(yǎng)中的非法添加行為的打擊多集中于非法添加“瘦肉精”類物質(zhì)，而缺乏對(duì)濫用抗生素行為的刑事懲處案例。那么，究竟是立法的缺失還是實(shí)務(wù)部門的工作不到位呢？相關(guān)法律法規(guī)對(duì)食品動(dòng)物飼養(yǎng)中的濫用抗生素行為是否做出了刑事規(guī)制呢？筆者將在這一部分對(duì)此問題展開討論。

目前，我國涉及食品動(dòng)物飼養(yǎng)中抗生素濫用的刑事懲處規(guī)則的法律法規(guī)主要是《刑法》和最高院的兩個(gè)司法解釋，即：《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售、使用禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2002]26號(hào)文，以下簡(jiǎn)稱《禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品的解釋》）、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋 [2013]12號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《辦理食品安全刑事案件的解釋》）；此外，還有《獸藥管理?xiàng)l例》《飼料和飼料添加劑管理?xiàng)l例》《農(nóng)業(yè)部、衛(wèi)生部、國家藥品監(jiān)督管理局關(guān)于禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥物品種目錄》（以下簡(jiǎn)稱農(nóng)業(yè)部第176號(hào)公告）、農(nóng)業(yè)部第168號(hào)公告、農(nóng)業(yè)部第193號(hào)公告、《禁止在飼料和動(dòng)物飲水中使用的物質(zhì)》（以下簡(jiǎn)稱農(nóng)業(yè)部第1519號(hào)公告）等，主要涉及的是禁用藥物品種目錄等專業(yè)問題。

1.在食品動(dòng)物飼養(yǎng)中使用違禁抗生素藥物的刑事法律適用

《禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品的解釋》第3條明確規(guī)定：“使用鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品或者含有該類藥品的飼料養(yǎng)殖供人食用的動(dòng)物，或者銷售明知是使用該類藥品或者含有該類藥品的飼料養(yǎng)殖的供人食用的動(dòng)物的，依照刑法第144條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪追究刑事責(zé)任。”而該法第6條又指出，禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品，依照國家有關(guān)部門公告的禁用藥物品種目錄確定。根據(jù)《辦理食品安全刑事案件的解釋》第9條第2款的規(guī)定，在食用農(nóng)產(chǎn)品種植、養(yǎng)殖、銷售等過程中，使用禁用農(nóng)藥、獸藥等禁用物質(zhì)或者其他有毒、有害物質(zhì)的，以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。而依據(jù)該法第20條第（三）項(xiàng)之規(guī)定，國務(wù)院有關(guān)部門公告禁止使用的農(nóng)藥、獸藥以及其他有毒、有害物質(zhì)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“有毒、有害的非食品原料”。而依據(jù)農(nóng)業(yè)部第176號(hào)公告、農(nóng)業(yè)部第168號(hào)公告、農(nóng)業(yè)部第193號(hào)公告和農(nóng)業(yè)部第1519號(hào)公告，懲處的非法添加物質(zhì)包括激素類物質(zhì)、濫用抗生素、“瘦肉精”類物質(zhì)、催眠鎮(zhèn)靜類、各種抑菌劑、消毒劑物質(zhì)等五大類。筆者認(rèn)為，上述規(guī)定足以成為追究食品動(dòng)物飼養(yǎng)中濫用抗生素行為人刑事法律責(zé)任的依據(jù)，得以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪追究其刑事責(zé)任。亦即在食品動(dòng)物飼養(yǎng)過程中使用了上述公告中禁用的抗生素藥物的，如氯霉素或珀氯霉素及制劑等，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪追究刑事責(zé)任。這與實(shí)務(wù)界人士的理解也是一致的。最高人民檢察院法律政策研究室羅慶東就指出，之所以在《禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品的解釋》中規(guī)定“鹽酸克倫特羅等禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品”，主要是考慮到實(shí)踐中還存在在飼養(yǎng)其他動(dòng)物時(shí)添加藥品的情況（如給甲魚喂避孕藥等），為了有效打擊類似行為，作了兜底性的規(guī)定。[11]亦即從立法本意來看，并非只懲處添加鹽酸克倫特羅的行為，而是希望對(duì)類似添加行為都能做有效打擊，以保證食品安全環(huán)境。以豬肉為例，根據(jù)衛(wèi)生部陸續(xù)發(fā)布的六批《食品中可能違法添加的非食用物質(zhì)和易濫用的食品添加劑名單》中我們可以看出，硝基呋喃類藥物、抗生素、鎮(zhèn)靜劑以及鹽酸克倫特羅、萊克多巴胺等興奮劑類藥物均屬于不得在豬肉中添加的非食用性物質(zhì)。[9]336-339而依據(jù)《辦理食品安全刑事案件的解釋》第20條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，“國務(wù)院有關(guān)部門公布的《食品中可能違法添加的非食用物質(zhì)名單》上的物質(zhì)”應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“有毒、有害的非食品原料”。因此無論是適用該法第20條第（二）項(xiàng)，還是適用第（三）項(xiàng)，在食品動(dòng)物飼養(yǎng)過程中使用了禁用抗生素藥物的，應(yīng)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。

與此相關(guān)的一個(gè)問題是，人藥獸用應(yīng)當(dāng)如何處理？目前不少地方還存在著人藥直接或變相大量使用于獸醫(yī)臨床的現(xiàn)象，其中主要是抗生素類藥物。[12]我國早在2004年就明確規(guī)定，人用藥品禁止用在動(dòng)物身上。農(nóng)業(yè)部第176號(hào)公告也強(qiáng)調(diào)人用藥品的生產(chǎn)、銷售必須遵守《藥品管理法》及相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，未辦理獸藥、飼料添加劑審批手續(xù)的人用藥品，不得直接用于飼料生產(chǎn)和飼養(yǎng)過程。而且按照規(guī)定，即使是允許使用的獸藥，也必須由獸藥生產(chǎn)企業(yè)制成藥物飼料添加劑后方可添加，禁止將原料藥直接添加到飼料及動(dòng)物飲用水中或者直接飼喂動(dòng)物。換句話說，如果是將人用藥用于畜禽，不僅直接違反了前述禁止性規(guī)定，而且在實(shí)務(wù)操作中勢(shì)必是將原料藥直接添加到食品動(dòng)物的飼料或飲用水中。農(nóng)業(yè)部第168號(hào)公告第三條規(guī)定：“除本《規(guī)范》收載品種及農(nóng)業(yè)部今后批準(zhǔn)允許添加到飼料中使用的飼料藥物添加劑外，任何其他獸藥產(chǎn)品一律不得添加到飼料中使用?！毖韵轮猓嗽试S添加的藥物之外，任何其他的藥品包括未經(jīng)批準(zhǔn)的獸藥、人用藥品均不得添加至飼料中使用。使用了允許使用目錄范疇以外的抗生素藥物的，如人用抗生素藥物，亦得以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。

2.在食品動(dòng)物飼養(yǎng)中不正確使用抗生素藥物的刑事法律適用

筆者認(rèn)為，在食品動(dòng)物飼養(yǎng)中不正確使用抗生素藥物應(yīng)該區(qū)分兩種情形分別追究責(zé)任。一是使用經(jīng)國家批準(zhǔn)允許使用的抗生素藥物時(shí)不遵守有關(guān)用藥劑量、給藥途徑、用藥部位和用藥動(dòng)物種類等用藥規(guī)定的，可以以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰。其依據(jù)是 《辦理食品安全刑事案件的解釋》第8條第2款的規(guī)定，即：在食用農(nóng)產(chǎn)品種植、養(yǎng)殖、銷售等過程中，違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)，超限量或者超范圍濫用農(nóng)藥、獸藥等，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的，以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰。也就是說，按照我國現(xiàn)行法律，這類抗生素藥物屬于可以在食品動(dòng)物飼料中添加使用的飼料藥物添加劑范疇，但在使用時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)用藥劑量、用藥動(dòng)物種類等規(guī)定。違反用藥規(guī)定超限量或者超范圍使用抗生素藥物，且足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的，可以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰；二是將治療用途的抗生素藥物作為非治療用途在飼料中長期添加使用的，筆者認(rèn)為，可以以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪追究刑事責(zé)任。理由如下：國家批準(zhǔn)用于治療用途的抗生素藥物僅限于防治食品動(dòng)物的相應(yīng)病癥，它理應(yīng)是一種短期的、偶然的、不得已的人為干預(yù)。而任何藥物都有毒副作用，長期食用必然會(huì)在動(dòng)物體內(nèi)產(chǎn)生蓄積和殘留，降低動(dòng)物自身免疫力，造成耐藥性，人類長期食用“含抗”動(dòng)物食品，也會(huì)在人體內(nèi)蓄積，輕可致人出現(xiàn)過敏性癥狀，重則可能產(chǎn)生各類毒副作用，并可能誘導(dǎo)人類耐藥性增強(qiáng)，直接危害人體的健康及生命。正如人不能將藥品當(dāng)飯吃一樣，動(dòng)物也同樣不能將治療用途的抗生素獸藥當(dāng)作日常飲食?？紤]到這種行為對(duì)不特定多數(shù)人健康的威脅，以及所帶來的消費(fèi)者心理恐慌和對(duì)市場(chǎng)秩序的擾亂，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持嚴(yán)懲的精神，將此類行為定性為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。

3.關(guān)于競(jìng)合的處理

依據(jù)《禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品的解釋》第5條的規(guī)定：“實(shí)施本解釋規(guī)定的行為，同時(shí)觸犯刑法規(guī)定的兩種以上犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定追究刑事責(zé)任?！薄掇k理食品安全刑事案件的解釋》第13條進(jìn)一步明確，“生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，有毒、有害食品，符合刑法第143條、第144條規(guī)定的，以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪或者生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，無證據(jù)證明足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病，不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，但是構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪等其他犯罪的，依照該其他犯罪定罪處罰?！币勒涨笆鲆?guī)定，在食品動(dòng)物飼養(yǎng)中濫用抗生素藥物的，可能會(huì)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的競(jìng)合，此時(shí)應(yīng)遵循擇重而處的適用原則；而若無證據(jù)證明足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病，不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，或者行為雖涉嫌生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品，但情節(jié)顯著輕微或尚未出現(xiàn)嚴(yán)重后果但其涉案金額非常大的，可以以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究刑事責(zé)任。

當(dāng)然，要改善動(dòng)物源食品安全問題，僅靠刑事手段無疑是杯水車薪，完善動(dòng)物源食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)，提高動(dòng)物源食品生產(chǎn)、加工公開透明度，加強(qiáng)政府監(jiān)督與執(zhí)法力度，加強(qiáng)動(dòng)物源食品全程監(jiān)控體系建設(shè)才是根本之道。

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（責(zé)任編輯：呂增艷）

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1008—7974(2015)06—0080—06

2015-07-02

2015年度中央高?；究蒲袠I(yè)務(wù)費(fèi)專項(xiàng)資金項(xiàng)目 “食品安全犯罪刑事規(guī)制問題研究”的階段性成果（RWYB201502）

邵貞，女，江蘇鹽城人，副教授；姜南，副教授。

10.13877/j.cnki.cn22-1284.2015.11.018