李世兵

摘要：合伙制企業(yè)和公司制企業(yè)的所得稅各有優(yōu)勢。國家出臺了一系列的稅收政策，在稅務(wù)實踐中，各地也基于不同的解釋和當?shù)卣?，也有不同的操作口徑。本文結(jié)合有關(guān)稅收政策以及一些特殊地區(qū)或特殊產(chǎn)業(yè)享受低所得稅稅率（15%），對合伙企業(yè)和公司制企業(yè)的所得稅問題進行分析，以幫助企業(yè)決策者做出決策，選擇哪種企業(yè)組織形式才能處于稅收比較優(yōu)勢地位，并分析探討其中亟需解決或需完善的政策問題（在此不考慮投資人是境外企業(yè)或境外自然人的情形）。

關(guān)鍵詞：合伙制企業(yè) 公司制企業(yè) 所得稅 優(yōu)勢 比較

在初設(shè)一家企業(yè)時，選擇何種企業(yè)組織形式來達成戰(zhàn)略目標，固然有很多重要因素需要權(quán)衡考慮，其中之一就是稅務(wù)因素，它成為選擇何種企業(yè)組織的一個重要考量。

有一個普遍的觀點是合伙制企業(yè)的所得稅負擔低于公司制企業(yè)。理由是，對作為合伙企業(yè)的投資人（合伙人）只征收“一道”所得稅，公司制企業(yè)征收“雙重”所得稅，所以合伙制企業(yè)的組織形式明顯要比公司制企業(yè)的組織形式具有稅收優(yōu)勢。這種觀點只是看到了事情的表象，沒有考慮到新設(shè)企業(yè)的盈利模式和經(jīng)營范圍和企業(yè)注冊地，更沒有充分認識到我國目前關(guān)于合伙企業(yè)的組織形式基本上沒有系統(tǒng)配套的財稅法律和稅收政策給企業(yè)帶來的諸多困擾。同時，由于合伙企業(yè)在我國企業(yè)總量中所占比重甚微，這方面的財稅法律和政策也處于研究探索和完善階段。目前關(guān)于合伙企業(yè)稅收法規(guī)，國家層面的主要有：《國務(wù)院關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)征收所得稅問題的通知》（國發(fā)[2000]16號）和《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定>的通知》（財稅[2000]91號）；后來在執(zhí)行時打了一個補丁：《國家稅務(wù)總局關(guān)于<關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定>執(zhí)行口徑的通知》（國稅函[2001]84號）以及新合伙企業(yè)法實施后又打了另一個補?。骸敦斦俊叶悇?wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）。

一、生產(chǎn)經(jīng)營所得

由于收入或所得的類型不同，適用的稅種和稅率也會不同，在這種收入類型下，合伙企業(yè)以每一合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的繳納個人所得稅；合伙人是法人或其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。財稅[2000]91號文規(guī)定合伙企業(yè)每一納稅年度的收入總額減除成本，費用以及損失后的余額，為投資者的生產(chǎn)經(jīng)營所得，對個人投資者分得的部分，比照“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”，適用5%-35%的五級超額累進稅率，計算征收個人所得稅；而對于法人和其它組織，根據(jù)《企業(yè)所得稅法》的規(guī)定，一般適用25%的企業(yè)所得稅率。

舉例：現(xiàn)有兩名自然人擬設(shè)立一家企業(yè)甲，假定無論是公司制企業(yè)還是合伙制企業(yè)，生產(chǎn)經(jīng)營所得均為5000萬元（即稅前利潤）一年。

方案一：在上海設(shè)立公司制企業(yè)甲，則先繳納企業(yè)所得稅1250萬元（稅率按25%計算），稅后利潤3750萬元在分配給個人時，再扣繳股東20%稅率的個人所得稅，計750萬元。合計的所得稅稅額為2000萬元。則其所得稅綜合稅負為：25%+（1-25%）×20%=40%，且一般相對固定不變，即不隨公司的收入或利潤的變化而變化。

方案二：在西部地區(qū)設(shè)立公司制企業(yè)甲，則先繳納企業(yè)所得稅750萬元（所得稅稅率按15%計算），稅后利潤4250萬元在分配給個人時，再扣繳股東20%稅率的個人所得稅，計850萬元。合計所得稅稅額為1600萬元。則其所得稅綜合稅負為：15%+（1-15%）×20%=32%，且一般相對固定不變，即不隨公司的收入或利潤的變化而變化。

方案三：設(shè)立合伙企業(yè)甲，則合伙企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅，假定上述5000萬利潤由兩名自然人合伙人平分，繳納個人所得稅，稅率為五級超額累進稅率。則應(yīng)繳個人所得稅為：[（25，000，000×35%-14750）]×2=17，470，500（元）。所得稅綜合稅負為34.94%。且隨企業(yè)的利潤的增加而無限接近35%。

二、對外投資分回的利息或股息紅利所得

在這種收入類型下，合伙企業(yè)因合伙人的種類不同，在納稅上有所差別。

1.合伙人為法人或其他組織等機構(gòu)投資者的，依據(jù)（財稅[2008]159號）文的規(guī)定，繳納企業(yè)所得稅。”

2.合伙人為個人投資者的，依據(jù)（國稅函[2001]84號）文的規(guī)定，合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨作為投資者個人取得的利息、股息、紅利所得，按“利息、股息、紅利所得”稅目20%的稅率計算繳納個人所得稅。

3.合伙人為合伙企業(yè)的，由該合伙企業(yè)自然人合伙人按照5-35%稅率（比照個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得）繳納個人所得稅，或公司合伙人依法繳納企業(yè)所得稅。

三、投資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得

在這種收入類型下，合伙人的納稅情況同樣與合伙人種類有關(guān)。

1.合伙人為法人或其他組織等機構(gòu)投資者的，應(yīng)就這部分收入按照自身所得稅率繳納企業(yè)所得稅。

2.合伙人為個人投資者的，如果自然人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)的權(quán)益，由此而產(chǎn)生的利得是作為我國《個人所得稅法》中規(guī)定的“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目征收20%個人所得稅，還是按照“個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”稅目適用5-35%超額累進稅率計算繳納個人所得稅，目前政策并不十分明確，各地稅局也有不同理解和要求，實務(wù)中存在不同的做法。

3.合伙人為合伙企業(yè)的，由該合伙企業(yè)自然人合伙人按照5-35%稅率（比照個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得）繳納個人所得稅，或公司合伙人依法繳納企業(yè)所得稅。

四、關(guān)于稅前扣除和稅收優(yōu)惠政策的比較

公司制企業(yè)與合伙企業(yè)在在計算應(yīng)納稅所得額時，分別各自適用《企業(yè)所得稅法》和《個體工商戶個人所得稅計稅辦法（試行）》，在稅前扣除和稅收優(yōu)惠政策方面存在很多差別。主要有：

1.新《企業(yè)所得稅法實施條例》中規(guī)定，飛機、火車、輪船以外的運輸工具的折舊年限縮短為4年，電子設(shè)備縮短為3年。對符合條件的固定資產(chǎn)還有加速折舊的規(guī)定?！敦斦俊叶悇?wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知》（財稅[2008]1號）規(guī)定，企業(yè)購買的軟件產(chǎn)品經(jīng)主管稅務(wù)機關(guān)核準后可以分2年攤銷，在計算企業(yè)應(yīng)納稅所得額時于稅前扣除。然而，目前有關(guān)計算合伙企業(yè)合伙人應(yīng)稅所得的上述稅前扣除政策未作相應(yīng)調(diào)整，一般運輸工具和電子設(shè)備的折舊年限仍不得短于5年，而購入軟件的攤銷年限只能對應(yīng)于不得短于10年的規(guī)定。

2.新《企業(yè)所得稅法》及其實施條例中規(guī)定：創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)采取股權(quán)投資方式投資于未上市的中小高新技術(shù)企業(yè)2年以上的，可以按照其投資額的70%在股權(quán)持有滿2年的當年抵扣該創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的應(yīng)納稅所得額；當年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。顯然，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)如果屬于公司制企業(yè)，便可享受此稅收優(yōu)惠政策；而創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)如果屬于合伙企業(yè)性質(zhì)，則不能享受上述優(yōu)惠政策。

3.目前，按企業(yè)研究開發(fā)費用的150%在稅前加計扣除的優(yōu)惠政策也是針對繳納企業(yè)所得稅的企業(yè)的，有限合伙企業(yè)同樣不能適用該項政策。

4.關(guān)于資產(chǎn)減值準備金的扣除問題。財稅[2000]91號文第六條規(guī)定：合伙企業(yè)計提的各種準備金不得扣除。而新《企業(yè)所得稅法》第十條規(guī)定：未經(jīng)核定的準備金支出不得稅前扣除。相比之下，前者的規(guī)定更加嚴格。且不說合伙企業(yè)投資人的風(fēng)險和責任較重，而且合伙企業(yè)本身可能從事高風(fēng)險經(jīng)營項目，如風(fēng)險投資。如果對合伙企業(yè)計提的任何準備金都不得扣除，很可能導(dǎo)致合伙企業(yè)應(yīng)稅所得與損失狀況在不同納稅年度之間的分布失衡，特別是前期出現(xiàn)高額所得，后期損失實現(xiàn)，該損失又不能向前結(jié)轉(zhuǎn)退稅，往往導(dǎo)致對投資人征稅的公平性有所缺失。

5.新《企業(yè)所得稅法》實施以后，國家重點扶持的高新技術(shù)企業(yè)所得稅率降至15%，小型微利法人企業(yè)所得稅率降至20%，且適用范圍有所放大（如技術(shù)先進型服務(wù)企業(yè)15%），但對合伙企業(yè)不適用。

很顯然，上述主要差別，是由于兩部法規(guī)的不協(xié)調(diào)不銜接，對同一征稅對象（應(yīng)納稅所得），因納稅主體不同，對合伙企業(yè)來說，造成了不公平的稅收政策。

五、結(jié)論

綜上分析比較，即使在法定稅率（25%）地區(qū)，合伙企業(yè)的稅收優(yōu)勢也不一定高于公司制企業(yè)，甚至有時候會處于稅收劣勢，要針對具體情況具體分析。

首先，如果公司制企業(yè)的股東是自然人，企業(yè)實現(xiàn)的所得在繳納25%的企業(yè)所得稅后，只要不向個人分配稅后利潤，股東層面的個人所得稅便可向后遞延，現(xiàn)時所得稅負只有25%。公司可留存這部分個稅資金用于再生產(chǎn)經(jīng)營。而合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則，都要按占伙比例或按合伙人人數(shù)分配所得，按照五級累進稅率征收個人所得稅，當個人所得超過10萬元后，累進稅率便達到35%。可見，合伙企業(yè)看似只征收一重所得稅，但邊際稅率較高，且合伙企業(yè)實現(xiàn)的所得無論是否向自然人合伙人分配，都不能延遲納稅義務(wù)。

其次，如果公司制企業(yè)的股東又是法人公司，企業(yè)實現(xiàn)的所得在繳納25%的企業(yè)所得稅后，按照《企業(yè)所得稅法》的規(guī)定，分配給法人股東的紅利屬于免稅收入。而合伙企業(yè)分配給作為有限合伙人的公司制企業(yè)的紅利，須并入該公司應(yīng)納稅所得額繳納25%的企業(yè)所得稅。從這一角度看，兩者稅收負擔并無明顯差別。更進一步說，如果作為有限合伙人的公司制企業(yè)又是由自然人投資設(shè)立的，有限合伙人未來向其自然人分配利潤時，仍然無法回避“第二道”所得稅即要繳納個人分紅所得稅，此時仍存在“雙重”征稅情況。

再次，如果一家法人公司A投資于有限責任公司B，B公司專業(yè)從事投資業(yè)務(wù)，B公司又投資了一家境內(nèi)C公司，C公司向B公司的分紅屬于股息性免稅收入，B公司再將這部分收益分配給A公司，同樣屬于免稅收入。另外一種情況：如果一家法人公司A投資于有限合伙企業(yè)B，B專業(yè)從事投資業(yè)務(wù)，投資于一家境內(nèi)C公司，C公司向B企業(yè)的分紅在B企業(yè)固然不產(chǎn)生企業(yè)所得稅問題，但B企業(yè)再將這部分收益分配給A有限合伙人時，必須計入A公司的應(yīng)納稅所得額繳納25%的企業(yè)所得稅。在后一種情況下，有限合伙企業(yè)各納稅環(huán)節(jié)的綜合稅收成本反而會高于公司制企業(yè)。

六、建議

1.對從事實體業(yè)務(wù)，有生產(chǎn)經(jīng)營收入的企業(yè)，主流的企業(yè)組織形式仍然是公司制企業(yè)，特別在低稅率地區(qū)或企業(yè)未來有資質(zhì)有能力享受《企業(yè)所得稅法》及其實施條例中規(guī)定的稅收優(yōu)惠政策的企業(yè)，毫無疑問，公司制法人企業(yè)組織形式是決策者優(yōu)先選擇。

2.對不從事實體業(yè)務(wù)，依靠股權(quán)投資獲得權(quán)益性投資收益的企業(yè)，如私募股權(quán)基金（PE），是選擇成立有限合伙制私募股權(quán)基金還是公司制私募股權(quán)基金，應(yīng)按不同的投資者類型區(qū)別對待。

（1）機構(gòu)投資者

對機構(gòu)投資者而言，如果投資一家有限合伙制私募股權(quán)基金，其通過基金從事創(chuàng)業(yè)投資的收益雖然無需在基金環(huán)節(jié)繳稅，但必須在投資者環(huán)節(jié)繳稅。如果投資一家公司型創(chuàng)業(yè)投資基金，其通過基金從事創(chuàng)業(yè)投資的收益雖然需要在基金環(huán)節(jié)繳稅，但基金將稅后收益分配給這類投資者時即可作為“免稅收入”?？梢?，對這些有納稅義務(wù)的機構(gòu)投資者而言，如果不考慮稅收優(yōu)惠因素，其投資于公司型基金或是合伙型基金的稅負實際上是相當?shù)?。如果考慮到公司型創(chuàng)業(yè)投資基金可以享受所得稅抵扣，投資者最終承擔的稅負很可能會較低。因此，機構(gòu)投資者更適合于投資公司制私募股權(quán)基金。

（2）個人投資者

對個人投資者而言，如果投資于有限合伙型創(chuàng)業(yè)投資基金，即自然人合伙人（包括普通合伙人GP和有限合伙人LP）取得的股權(quán)投資收益按照“利息、股息、紅利所得”稅目適用20%稅率計算征收個人所得稅，相比較投資公司制私募股權(quán)基金，其稅收優(yōu)勢還是比較明顯的。

（作者單位：特勞特<中國>咨詢公司）