古代希臘法制新探

苗延波（中歐法律文化研究院，波蘭　華沙　01－051）

古代希臘法制新探

苗延波
（中歐法律文化研究院，波蘭華沙01－051）

古代希臘有成文法。在古希臘時代，希臘各城邦已經(jīng)構(gòu)建起了獨具特色的法律體系和司法體系，并且已經(jīng)培育起了自己的法治觀。這些法律體系、司法體系及其法治觀，對于歐洲以后的法治歷程產(chǎn)生了極其重要的影響。對于構(gòu)建具有中國特色的法治社會，也同樣具有積極的借鑒意義。至少可以引起我們更多地、更深入地思考。

古希臘；法制；探索

一、立法活動

古代希臘不是沒有成文法，據(jù)亞里士多德所著《雅典政制》記載，雅典的法律寫在牌子上，牌子立在巴西勒斯柱廊里，所有雅典公民都要在寫有法律條文的牌子前宣誓遵守法律；執(zhí)政官也要對法律宣誓，說他們?nèi)绻`反任何一條法律，就得奉獻一個金人像。梭倫曾經(jīng)規(guī)定，這些法律要百年不變。這表明，早在雅典時期，法律就已經(jīng)被公布于眾，而且成為了全體雅典公民必須遵守的行為準則，執(zhí)政官也不例外?？梢?，在那時法律就已經(jīng)不是統(tǒng)治者獨自占有和神秘的了，而是成為了調(diào)整各類社會關(guān)系的社會性規(guī)范，具有了強烈的社會性和全民性，人民不但知道這些法律的具體內(nèi)容，而且自覺地去遵守它們，把它們當做判定人們的行為是否正確和調(diào)整各類社會關(guān)系的重要的工具和標準。

公元前12世紀到公元前8世紀，這一時期的希臘歷史被稱為“英雄時代”。所謂“英雄時代”的概念，正式形成于公元前8世紀至公元前7世紀之間古希臘彼阿提亞詩人希西阿德時期。他在《田功農(nóng)時》長詩中認為人類的發(fā)展經(jīng)歷了5代人種，即黃金時代人種、白銀時代人種、青銅時代人種、英雄時代人種和黑鐵時代人種。英雄時代的人類是一些半神的英雄，他們進行了進攻底比斯和遠征特洛耶的戰(zhàn)爭。希西阿德寫道：“當大地也覆蓋了這一代（指青銅時代人種）時，克洛諾斯之子宙斯在富饒的大地上又創(chuàng)造了另一代即第4代人，這代人更高貴、更正直，乃是神一般的稱為半神的英雄人種，他們在廣闊無垠的大地上是我們這一代人之前的人種。殘酷的戰(zhàn)爭和可怕的戰(zhàn)斗消滅了他們當中的一部分。一些人為了爭奪俄狄浦斯的羊群，在卡德摩斯的土地上陣亡于有7個城門的底比斯；而另一些人，為了美發(fā)的海倫而駕船越過大海灣來到特洛耶，在那里死亡的結(jié)局吞沒了其中的一部分。”在英雄時代之后，遠見的宙斯又創(chuàng)造了另一代即第5代人，這是“真正的黑鐵人種，人們永遠得不到安寧，不能在白天擺脫勞累和悲愁，在黑夜免除滅亡”，希西阿德哀嘆：“但愿我不生在第5代人當中，要不在此之前死去，要不在此之后出生。”

當然，“英雄”和“英雄世代”諸詞及有關(guān)傳說，其實早在希西阿德之前已經(jīng)流傳。在古代希臘最有權(quán)威和創(chuàng)造最早的作品——荷馬史詩中《伊利亞特》的主題就是敘述英雄遠征特洛耶的故事。該書曾稱特洛耶戰(zhàn)爭的時代為“英雄時代”。

荷馬史詩通過年高德劭的福尼克斯和涅斯托耳之口，敘述了關(guān)于卡呂冬城英雄墨勒阿格海斯，以及涅琉斯時代派羅斯人同阿卡狄亞人、埃里斯的厄珀俄人和英雄赫拉克勒斯作戰(zhàn)的故事。此外，還通過俄底修斯游地府和宙斯對往事的追述，提到了傳說中其他一些英雄和他們的母親的名字。這說明在荷馬史詩形成時期，各種英雄傳說已在希臘世界廣泛流傳，且為史詩的聽眾所熟悉。不過荷馬史詩中的“英雄”一詞當時是被看作“品格高尚的人”，還沒有達到將英雄當作神來崇拜的境地。直到在希臘古典時代，“英雄”才日益被神化，有關(guān)英雄的各種傳說也更加豐富和系統(tǒng)化起來，此時“英雄時代”一詞常被使用。如亞里士多德在論述君主政體時，曾特別舉出其中有一類是“史詩（英雄）時代的王制”。古代作家和亞歷山大里亞時代的學者還進一步整理流傳的英雄故事和以英雄為遠祖的各地統(tǒng)治者及名門望族的系譜，從而考證和確定傳說中的英雄人物及重大事件的具體年代?？傊?，在古代作家的眼里，所謂“英雄時代”乃是古希臘神話和傳說中英雄們生活的時代，其高峰是荷馬史詩所述，傳統(tǒng)定為公元前1192年到公元前1183年的特洛耶戰(zhàn)爭，此后即趨于衰微。

所謂“英雄時代”，無論是顧名思義還是依據(jù)希西阿德等古代作家的傳統(tǒng)看法，指的是神話、傳說和史詩中所說的英雄們生活和戰(zhàn)斗的時代?，F(xiàn)在看來，有關(guān)英雄及其事跡的傳說，具有某種歷史真實性，反映了一定的歷史環(huán)境和事件。因此，希臘史上真正的英雄時代不是野蠻時代的高級階段或原始社會的末期，而是文明時代初期和帶有奴隸制特點的階級社會，這一時期的希臘處于由氏族社會向國家過渡的過程中，各個城邦在沿用習慣法的同時，也普遍進行了立法活動。

依據(jù)傳說，這一時期希臘的立法有《呂庫爾古斯立法》、《弗洛勞斯法》等。公元前7世紀到公元前4世紀，隨著城邦的發(fā)展，各城邦國家普遍開始了成文立法工作，這些立法包括：公元前621年《德拉古立法》、公元前594年《梭倫立法》、公元前564年《庇希特拉圖立法》、公元前509年《克里斯提尼立法》、公元前440年《伯里克里立法》以及阿卡提地區(qū)的《阿提卡法典》、克里特島的《格爾蒂法典》、羅得島的《羅得島海商法》［1］。

1857—1884年在克里特島考古發(fā)現(xiàn)的公元前5世紀的《格爾蒂法典》，是古希臘留存下來的唯一一部完整的法典，也是歐洲的第一部成文法典。其分別于1857年、1879年、1884年在希臘克里特島上古代格爾蒂城的古墻上發(fā)掘，共有12欄600多行法典殘篇。刻有法典全文的墻壁至今仍在古格爾蒂城的廢墟上。

法典制定于公元前5世紀前期，匯集了古希臘克里特島地區(qū)較早的習慣法和此前的各類成文法，其主要規(guī)范了關(guān)于訴訟程序、人、家庭、婚姻、收養(yǎng)、繼承、贈與、奴隸、保證、抵押、合伙、許諾、監(jiān)護等方面的條文70條。其第1欄為訴訟程序的規(guī)定，其余11欄均為實體法的規(guī)定。從第2欄第49行起，主要規(guī)范了關(guān)涉私人生活的婚姻、收養(yǎng)、繼承、贈與、保證、抵押、合伙、許諾、監(jiān)護等方面的行為。法典具有許多在當時來講頗具先進的意識和思想。例如，法典對于強暴、通奸、妨礙訴訟等行為規(guī)定了罰金的刑罰，規(guī)定，對男女自由人施以強暴者，罰其100斯塔特；企圖與一位在親屬保護之下的女自由人交合者，若證據(jù)確鑿，罰其10斯塔特；與自由人通奸者，若在其父親的、兄弟的或其丈夫的房間中被捉，罰其100斯塔特，若在其他房間被捉，罰50斯塔特；如獨居婦女遺棄其子，她要被罰50斯塔特。法典允許自由人婦女與奴隸通婚，婦女有一定的選擇婚姻的自由，未成年人不得收養(yǎng)養(yǎng)子，女繼承人12歲之后才能結(jié)婚，且可以得到于此前由父母親屬代管的財產(chǎn)及其收益①關(guān)于《格爾蒂法典》的基本情況和特點，讀者可參見易繼明：《〈格爾蒂法典〉與大陸法私法的源流》，載《外國法譯評》1999年第1期。。這些規(guī)定反映了希臘社會的現(xiàn)實情況，也表明該法典與古代西亞地區(qū)的各法典一樣，仍是一部集程序法和實體法、融民事、刑事等規(guī)范為一體的諸法合一的綜合性法典，也是近代西方大陸法系各法典的歷史淵源之一。因為，從人類至今所發(fā)現(xiàn)的制定于公元前3000年代末期的第一部成文法典——《烏爾納姆法典》之后，直至1804年法國的《拿破侖法典》出臺之前，世界各國的法典無一不是以諸法合一、綜合性法典的面目而出現(xiàn)的，諸法合一、民刑不分并非中國特有之現(xiàn)象，而是19世紀之前世界各國立法之普遍現(xiàn)象，《拿破侖法典》才真正開辟了世界立法模式中諸法分立、民刑分開的先河。

二、法律體系

（一）居民法

古代希臘把居民分為公民、無公民權(quán)的自由人和奴隸三等。不同身份的人享有不同的權(quán)利能力和行為能力。

1．公民

公民一詞，在希臘文中的本義是“始分神物”的意思，即信奉邦宗教的人，他可以參與邦的祭祀活動，也能參與一切政治、經(jīng)濟與法律賦予的權(quán)利。沒有公民權(quán)的人和外邦人除了不能參與討論城邦的事務和參與審判事務之外，還不能購買城邦的土地和房屋，只能租賃房屋居住和使用。在雅典，享有公民權(quán)利的人不及雅典自由人總?cè)丝诘钠叻种?；享有自由身份的婦女、兒童以及僑居雅典的人、外邦人、奴隸只能在雅典公民的擔保下才可提出訴訟［2］。

雅典公民身份的取得主要通過出生、被授予兩種方式取得。在公元前5世紀以前，雅典法律規(guī)定，只要父親是雅典公民，其子女就可以取得公民身份，而不考慮其母親是否具備他的公民身份。后來修改了法律，規(guī)定只有父母雙親都是公民的男子，才能獲得公民身份。在確定能否獲得公民身份之時，還需要經(jīng)過非常嚴格的審查，其程序是：當一個男子年滿18歲時，他可以向他所在的部落申請登記，部落會議通過對于申請人身體發(fā)育狀況和證人證言來確定他已經(jīng)年滿18歲之后，再判斷其出生是否合法，即其父母是否都具備雅典公民身份；如果部落會議否決了他的申請，他還可以向陪審法庭上訴，陪審法庭對公民身份有最終的確定權(quán)。

除了因出生能夠獲得公民身份外，在特殊情況下，一些外邦人也能獲得公民身份。這些特殊情況包括：授予同盟城邦居民公民身份和因獎勵而授予公民身份。前者情況比如，公元前427年，斯巴達和底巴在征服了曾與雅典結(jié)盟的小城普拉塔后，雅典人允許普拉塔人在雅典避難，并通過一項法律，準許在雅典避難的普拉塔人在他們所居住的部落登記注冊為雅典公民，被登記為雅典公民的原普拉塔人可以行使雅典法律規(guī)定的有關(guān)公民的權(quán)利并履行相關(guān)義務，但他們不能成為教士和九大執(zhí)政官之一，但是，他們的后代不受此限制。后者情況比如，公元前406年，因與斯巴達作戰(zhàn)，雅典迫切地需要擴充海軍，因此對任何愿意在海軍中服役的人，雅典都授予他們公民身份，這其中也包括一些奴隸因參加與斯巴達的戰(zhàn)爭而獲得公民身份。

雅典的公民也有等級之分，在梭倫改革中，按照財產(chǎn)的多寡將公民劃分為四個等級，即五百斗者、騎士、雙牛者和日傭①雅典梭倫改革中的一個重要舉措就是按照每個公民財產(chǎn)的多寡，把全體雅典公民分為四個等級：每年收入合谷物五百墨斛（1墨斛約等于52．3公升）以上者為第一級；三百墨斛以上者為第二級；二百墨斛以上者為為第三級；其余無地或少地的貧民為第四級。不同等級的公民在政治上地位絕不相同，只有屬于第三級的公民，才可以擔任政府的公職。而政府的最高職位，必須由屬于第一級的大貴族充任。在軍事上，第一級和第二級的公民組成騎兵，第三級的公民組成重鎧兵，第四級的公民組成輕鎧兵。梭倫按照雅典公民的財產(chǎn)狀況劃分等級，這意味著氏族制度遭受到又一次嚴重的破壞，一個全新的要素自此被引用于政治組織之中：私有財產(chǎn)制。一個新的用以確定公民所享有的權(quán)利和義務的標準——土地財產(chǎn)的多寡，自此也走上了歷史舞臺，有產(chǎn)階級開始在政治上取得優(yōu)勢，而那舊有的由血緣關(guān)系所構(gòu)成的集團處于不利的地位了。氏族制度遭受到新的打擊。，并規(guī)定只有第一等級的公民才能擔任九大執(zhí)政官等高級官職，第二、三等級的公民可擔任一般官職，第四等級的公民只有參加民眾大會的權(quán)利。這項改革為工商業(yè)奴隸主掌握政權(quán)開辟了道路。后經(jīng)伯里克里改革，第三、四等級的公民也可通過抽簽當選執(zhí)政官。民眾大會成為最高權(quán)力機關(guān)，每隔10天召開一次，凡年齡到18歲的男性公民均有權(quán)參加，在會上可以提出建議或批評公職人員，討論一切內(nèi)外政策。

2．無公民權(quán)的自由人

在斯巴達，這部分人叫庇里艾克，是指在政治上沒有公民權(quán)，但在法律上是自由人。他們擁有自己的財產(chǎn)和土地，可以經(jīng)營手工業(yè)和商業(yè)。斯巴達嚴禁公民從事工商業(yè)，在這方面的經(jīng)營者主要是庇里艾克人。他們必須納稅，并在軍隊中作為重裝戰(zhàn)士服兵役。

在雅典，無公民權(quán)的自由人包括自由民婦女和外邦人。外邦人沒有政治權(quán)利，不能參加城邦的公共社會活動和宗教祭奠儀式，不能擁有土地和房產(chǎn)，不能與雅典婦女結(jié)婚，若要在雅典經(jīng)商，必須繳納一種額外的“外邦人稅”，他們有獨立的人格，有自由的身份，他們可以作為原告、被告獲證人在法庭上發(fā)言，但是，他們不能提起公共訴訟，當他們作為被告的時候，必須有人來為他作擔保，否則他將被一直關(guān)押到審判開始。雅典的自由民婦女也沒有政治權(quán)利，不能參與城邦的政治生活。

3．奴隸

古希臘的奴隸主要來源于戰(zhàn)俘及其后代。在斯巴達，被斯巴達征服的部落居民被稱為希洛。他們分居在莊園里，每年新上任的監(jiān)察官首先要派遣武裝的斯巴達青年到希洛人聚居的村落去窺視、突擊、搜捕和屠殺，把最強壯勇敢、有反抗能力的希洛人消滅。斯巴達人對其所管轄的希洛人可以任意屠殺，也可以釋放或轉(zhuǎn)讓給其他的斯巴達人，希洛人只在國家分給斯巴達人的份地上耕種，每年應繳納農(nóng)產(chǎn)品給其主人。在軍隊中，希洛人作為輕武裝戰(zhàn)士服兵役。

在雅典，奴隸沒有人格，也沒有政治身份，他們依附于、從屬于主人，是奴隸主有生命的財產(chǎn)，主人可以任意買賣、雇傭、贈與、支配他們。奴隸如果遭到他人傷害或被人殺死，他自身或者親屬沒有提起訴訟的權(quán)利，只有他的主人才可以提起訴訟；奴隸傷害了他人，如果奴隸是在執(zhí)行主人的命令，則其主人可以成為控告的對象；如果是奴隸本人沒有領(lǐng)受到主人的命令便傷害他人，其主人仍需承擔賠償或者支付罰金的責任。只要主人愿意，他可以解放他的奴隸，但是否解放奴隸，則完全是憑主人的主觀意思，沒有任何法定程序或者法定條件。

（二）所有權(quán)

在公元前5世紀至公元前4世紀的希臘，所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)均可以自由地進行買賣。但是，私有財產(chǎn)受到法律的嚴格保護，歷屆執(zhí)政官就職時，照例宣誓要保護每個公民的私有財產(chǎn)。在頒布的布告中也明確地宣告：“物主將為其所有物之持有者與絕對主人。”［3］法律也曾明確規(guī)定，當財產(chǎn)所有權(quán)受到侵犯時，可向法庭提起訴訟，申請保護。破壞不動產(chǎn)或個人財產(chǎn)者要付賠償金；如果某人的動物或奴隸有不恰當?shù)男袨椋惨獮榇俗龀鲑r償。希臘法律禁止強行闖入私宅［4］。

在雅典人看來，橄欖樹屬于雅典的保護神雅典娜，因此，任何人不得任意處分土地上的橄欖樹。公元前4世紀時，法律規(guī)定任何偷竊橄欖的行為，都將要受到判處死刑的懲罰［5］。

雅典的礦產(chǎn)所有權(quán)屬于國家，雅典有礦產(chǎn)法，任何人想采礦必須向國家礦藏資源管理部門注冊登記［6］，以承租的方式取得對某一礦區(qū)的采礦權(quán)。

（三）契約

雅典的債權(quán)法比古代西亞地區(qū)和非洲國家較為發(fā)達。當時債的來源有兩種，一是因契約而產(chǎn)生的債，二是因損害賠償所發(fā)生的債。希臘人把前者稱為自由之債，后者為不自由之債。

在古代希臘，契約之債主要有以下幾種：

1．買賣契約

在古代雅典，已經(jīng)出現(xiàn)了以貸款支付交易標的物的價款的方式，即在買方?jīng)]有足夠現(xiàn)金支付貨款時，他可以通過向賣方貸款的方式來支付貨款。這與普通的借貸契約不同，首先這種借貸不需要另外再找擔保，因為，買方所需要的貨物和信用就是擔保，而使用這種交易方式的雙方當事人一般都是經(jīng)過了多次交往，并且具備了一定的相互信任關(guān)系的買賣人。這實際上可以看作是最古老的以信用為基礎的買賣行為。其次，借貸關(guān)系的雙方當事人互為買賣和借貸雙重關(guān)系，賣方既是買方在買賣關(guān)系中的一方當事人，也是與買方基于同一買賣行為而形成的借貸關(guān)系中的債權(quán)人。這種將兩種獨立的行為融于買賣雙方共同的一個買賣行為之中的做法，也反映了古代雅典貿(mào)易和產(chǎn)品交換行為的普遍及頻繁。

除了上述的以信用為基礎的買賣行為外，雅典還創(chuàng)設出了古老的定金制度。如果買方暫時沒有足夠的現(xiàn)金支付貨款，可以先向賣方支付一部分金錢作為定金，來確保買賣行為的完成。賣方在接受定金后，在雙方約定的付款日期前，不得把標的物再轉(zhuǎn)給他人，定金數(shù)額或付款時間由雙方約定。

上述的這兩種基于信用和以確保交易的實現(xiàn)為目的而產(chǎn)生的交易方式，對于當時雅典商業(yè)的發(fā)展無疑都起到了積極的促進作用。

為了維護交易秩序，在土地或奴隸等交易額較大的買賣活動中，雅典的法律還規(guī)定一些特殊的程序，例如，在土地交易中，在轉(zhuǎn)讓土地后的60天內(nèi)，必須以書面形式向執(zhí)政官報告，執(zhí)政官將公告該交易行為，在法定期限之內(nèi)，任何人均可以就該土地的所有權(quán)、抵押權(quán)等事項提出異議［7］。這種古老的土地買賣公示制度，是現(xiàn)代不動產(chǎn)登記和公示制度的鼻祖。

2．借貸契約

在古代雅典，任何借貸契約的成立都需要簽訂契約，而且其擔保形式既有人格擔保，也有實物擔保。當時抵押借款的年利為12%至18%之間，海上借款利息高達30%。其借貸契約的條款包含有：借貸雙方當事人、契約訂立日期、簽約的地點、貸款本金、利息、利息的履行方式、歸還本金的方式、違約責任。

3．合伙契約

合伙行為一般是由合伙人之間依據(jù)相互的約定，以各自出資，共同經(jīng)營為其基本形式的一種民商事行為。在古代雅典，這類契約在造船、錢莊（銀行）等商業(yè)合伙中占有重要地位。契約采用書面形式，并需要證人到場。契約簽訂后，合伙人根據(jù)契約的約定以一定的物品或金錢為合伙的資本，在經(jīng)營時如遇風險，則由合伙人共同承擔損失和責任。這種契約在古代雅典非常流行，因為，它既避免了過多的、繁瑣的簽訂程序，其合伙者因經(jīng)營問題而需承擔責任的方式和后果也較好劃分。

4．租賃契約

在古代雅典，租賃契約的使用范圍很廣，在這些租賃活動中，租賃對象既有牲畜、船只、土地、房屋等，也有奴隸。簽訂奴隸出租契約不需要特別形式，其與普通租賃契約的形式一樣。在契約締結(jié)后，出租人必須按照租賃契約規(guī)定的期限將物品交付承租人使用，并保證所交付的物品保持便于使用的狀態(tài)，保證出租的物品不被其他人追索或提出所有權(quán)方面的要求；承租人所擔負的義務主要是必須及時繳納租金，遇有到期不交的情形，法律保護出租人的權(quán)益，出租物的主人有權(quán)將出租物收回。

（四）侵害人身權(quán)的損害賠償

1．毆打

在古代希臘，毆打是指互毆但未造成傷害后果的情形，這時只有先出手打人的人才有過錯，對于有過錯者由法庭判決他向受害人賠償一定數(shù)額的金錢［8］。

2．傷害

在古代希臘人的意識里，傷害行為要比毆打行為所造成的危害嚴重得多，因此，他們允許任何人都可以對傷害方提起訴訟，無需受害人自己起訴，對于實施傷害行為的一方，在將他驅(qū)逐出境的同時，還可以沒收他的財產(chǎn)。因此，傷害行為所要承擔的法律后果也比毆打要嚴重得多。

3．性侵犯

在古代希臘人眼里，通奸比強奸更罪惡，因為他們認為，強奸是在違背婦女意愿的前提下進行的，它僅僅侵犯了婦女的身體，被強暴的婦女對于這種強奸行為在心里是排斥和反抗的；而通奸行為則是在婦女情愿的情形下發(fā)生的，說明她是在受到了侵害人的誘惑才做下了這樣不貞潔的事情，這種行為對于婦女的心靈是一種誘惑和腐蝕。因此，在古代希臘社會，對于通奸行為的處罰也嚴于強奸行為的處罰。

對于強奸的處罰，在克里特島發(fā)現(xiàn)的《格爾蒂法典》規(guī)定，對男女自由人施以強暴者，罰其100斯塔特；在梭倫時期則是由侵權(quán)人賠償100銀德拉克馬。公元前4世紀之后，對于強奸者由法庭判決除了向被強暴的婦女的丈夫或監(jiān)護人支付一定的賠償金，同時還要向國家繳納一筆與賠償金相同數(shù)目的罰金。實際上實行的是雙罰制。

而對于通奸的男子，與其通奸的婦女的丈夫或監(jiān)護人可以當場把他殺死，或者向他索要賠償金。如果他一時拿不出賠償金，他將一直被關(guān)押到能夠提供保證人或繳清賠償金為止。對通奸的婦女則是處以不允許其參加公共的宗教祭祀活動，不許戴首飾這一類帶有人格侮辱性的處罰。

4．侮辱和誹謗

希臘人把當眾侮辱他人或者損傷他人自尊心的行為看成十分不賢和令人惱怒的行為。公元前399年，在審判蘇格拉底時，那些積極參與并希望判處蘇格拉底死刑的人中，就有許多人曾經(jīng)被蘇格拉底損傷過自尊心，他們希望蘇格拉底那種孤傲的性格也會在法庭上觸怒陪審團的成員，從而達到他們通過公開的審判來羞辱直至消滅蘇格拉底的目的［9］。

早在梭倫改革時期，法律就禁止談論任何死者的不是，也禁止在公共場合談論他人的不是。對于這一行為的處罰是分別向受害人和國家繳納一定數(shù)量的賠償金；如果在公共場合談論生者的不是，侵害人應向受害人支付3銀德拉克馬，并向國家繳納2銀德拉克馬［10］。

（五）商法

古希臘在長期的商業(yè)和海上貿(mào)易活動中，培養(yǎng)了一個商人群體。這個群體有一個顯著的特征，那就是其中大部分為外幫人和奴隸。外幫人在古希臘社會中的政治地位不高，但他們卻一直占有相當大的比例。特別是到公元前4世紀，為了鼓勵商業(yè)貿(mào)易的發(fā)展，對外幫人的限制開始減少。他們以手工業(yè)、商業(yè)為生，從事零售業(yè)、批發(fā)業(yè)，在進出口貿(mào)易中作為中間人或者進出口商。奴隸在商業(yè)和海上貿(mào)易活動中往往充當手工業(yè)者和劃槳手或者水手。有貿(mào)易就有規(guī)則。頻繁和發(fā)達的貿(mào)易活動必然催生古希臘商業(yè)規(guī)范的產(chǎn)生和發(fā)展。

1．鼓勵商業(yè)發(fā)展的政策與措施

在公元前594年雅典的梭倫改革中，制定了一系列鼓勵工商業(yè)發(fā)展的政策和措施。例如，為了吸納更多的熟練工匠充實手工業(yè)者的隊伍，梭倫一改以往對公民資格的嚴格限制政策，發(fā)布規(guī)定：凡全家遷來雅典從事某種行業(yè)的人，可以歸化為雅典公民。這一措施不僅吸引了外邦技術(shù)工匠和大量資金向雅典轉(zhuǎn)移，而且，抑制了其他城邦工商業(yè)發(fā)展的潛力，促進了雅典工商業(yè)的發(fā)展。此外，梭倫還發(fā)布規(guī)定，強迫父親要傳授一門技術(shù)給兒子，否則，兒子可以不贍養(yǎng)他。在市場秩序管理方面，梭倫改革了幣制，統(tǒng)一了度量衡，以利于外貿(mào)結(jié)算和商品交易。針對雅典境內(nèi)多山，不利于糧食生產(chǎn)的地理特征，為保障雅典的糧食供應，梭倫下令在禁止一切糧食出口的同時，鼓勵出口雅典盛產(chǎn)的橄欖油以換取糧食和其他必需品。由于梭倫改革的成功，使得雅典成為了古希臘一個最著名的工商業(yè)城邦?？梢哉f，梭倫通過頒布鼓勵工商業(yè)的政策與措施，以立法的形式把雅典推向了一個新的發(fā)展階段，使其走上了一條發(fā)展工商業(yè)的道路，并且，雅典模式也成為西方文明發(fā)展史上的一個里程碑，它開啟了西方社會商業(yè)文明的先河。

2．市場管理法

除了梭倫改革之外，古希臘各城邦國家還相繼頒布了各自的商事立法。例如，在古希臘城邦，法律規(guī)定把所有的市場分為定期市場、外國人市場和普通市場三類。定期市場又分為三個市場，即：每個月的第一天市場、第十天市場和第十二天市場。在第一天市場，外國人只能購買供其一個月所需的商品。在第二天市場，被指定的人可以購買一個月所需的商品。在第三天市場，各人可以按照自己的需要買進或者賣出。但是，諸如獸皮、服裝、毛毯、大麥、小麥等物品則不能出賣給外國人。在外國人市場，外國人可以出售諸如谷物、酒等物品，屠夫也可以在此把自己屠宰的肉類出售給外國人。普通市場則經(jīng)營除了上述定期市場、外國人市場所可以經(jīng)營的貨物以外的其他一切貨物。但必須在劃定的地段出售物品，而且，必須是現(xiàn)錢交易。對于市場交易的違法行為，法律規(guī)定，任何人不得強行推銷他的貨物或為他的貨物的質(zhì)量賭神發(fā)咒，否則任何公民都可以教訓他而不受責罰。

3．外匯管理制度

古希臘還制定有嚴格的外匯管理制度。古希臘法律規(guī)定私人不得占有金銀，只可以占有供日常交易用的鑄幣。從外國歸來的人所攜帶的外國貨幣必須經(jīng)指定機構(gòu)兌換成價值相等的當?shù)刎泿?，如果將外國貨幣留為己用，必須由國家沒收這些外國貨幣。

4．商事契約制度

為了適應頻繁的商事活動的需要，古希臘在商事契約方面的規(guī)定也較為成熟。其種類有借貸、合伙、租賃、買賣、物品保管、雇傭等。

在買賣契約上，雅典城邦的法律禁止賣方對標的物作虛假陳述。當時在雅典城邦還沒有建立起土地登記制度，土地的主人只有在邊界上立起刻有主人名字的界碑以示這片土地的歸屬，但是，這種立碑示權(quán)的做法，并無法律上的效力，因此，雅典城邦法律規(guī)定，在土地轉(zhuǎn)讓后的60天內(nèi)，土地買賣雙方必須以書面形式向執(zhí)政官報告此次土地交易行為，執(zhí)政官將公告此次交易行為，在法定期限內(nèi)，任何對該土地擁有權(quán)利的所有人、抵押權(quán)人等均可以提出反對意見，如果提出反對意見方能夠拿出確鑿的證據(jù)證明他享有該土地的所有權(quán)或抵押權(quán)等權(quán)利，那么這次土地交易的行為就會被認定為無效，有實施虛假陳述行為的一方也要為此而承擔法律責任。

一個雅典公民擁有幾家香料店，但是，其中有一家香料店一直虧損且負債累累。這家店由一個奴隸與他的兩個兒子負責經(jīng)營，另一個雅典公民本來想買下經(jīng)營這家香料店的奴隸的一個兒子，但是，這家香料店的主人不愿單獨出賣一個奴隸，他游說欲買奴隸兒子的這位買主，以40明那買下奴隸父子三人及這家店鋪，并在書面協(xié)議中約定：香料店經(jīng)營中產(chǎn)生的一切債務由買主承擔，還欺騙買主說，店內(nèi)的存貨充足，足以支付所有的債務。但買主最后發(fā)現(xiàn)，香料店的債務多達5塔蘭特，原店主出賣奴隸和店鋪的目的是逃避債務。買主立即要求法庭判決賣方承擔香料店的債務。在這一案例中法官僅僅要求店鋪和奴隸的買主只要能夠證明此次交易存在不公正的現(xiàn)象就能獲勝?？梢姡谘诺涑前钌虡I(yè)行為必須遵守公平原則，否則，任何一項有失公平的交易活動都可以被法庭宣布為非法或無效。

同時，在古希臘已經(jīng)出現(xiàn)了以信用為基礎的買賣，即：在買方?jīng)]有足夠現(xiàn)金支付時，可以以向賣方貸款來支付標的物的價款；也可以先向賣方支付一部分金錢作為定金，賣方接受定金后，在雙方約定的付款日期前，不得把標的物再轉(zhuǎn)讓給他人，定金數(shù)額、付款時間由雙方約定。此外，古希臘借貸契約的形式有人格擔保和實物擔保兩種。

在借貸契約中還出現(xiàn)了按份債務與連帶債務的區(qū)分。兩位銀行家都借了一大筆錢給科林那城，后來借貸方兩人相繼死亡，他們分別擁有貸款份額的1／5和4／5，此時，債務人已經(jīng)向其中的一位出貸人的繼承人還了幾次貸款，于是，另一位出貸人的繼承人向法庭提出不能確認已經(jīng)發(fā)生的還款行為，因為此次商業(yè)借貸行為不是連帶貸款而是按份貸款行為，對于其中一位出貸人繼承人的還款不能被確認為是對另一位出貸人繼承人的所占份額的還款，應當按照貸出款項的比例來析分兩位出貸人的繼承人所應當獲取的還款份額［11］。

5．合伙人制度

在古希臘的商業(yè)實踐中，為了減少投資風險，往往由幾個人合伙共同投資。他們合伙的具體做法是：船主通過中間人向另一個人借錢購買谷物或其他貨物，而這個人也不是自己籌集這筆錢款，而是和其他幾個人一起聯(lián)合投資，這些投資人就被稱為合伙人，合伙所得利潤由所有的投資人按照其所投資的比例分取，如果出現(xiàn)虧損或者意外風險也僅僅以已經(jīng)投入的資金承擔責任和損失，而不會牽連到投資人的其他財產(chǎn)。這種合伙人制度實際上已經(jīng)有了有限責任的影子。

6．委托代理制度

一些富有的貴族和高利貸者，不愿意親自從事海商貿(mào)易，因為，他們認為商業(yè)是那些奴隸和外幫人所為之事，況且，海商行為具有很大的風險性，但海商貿(mào)易又確實能帶來很大的利潤，于是，他們便委派代理人從事海商活動，從中謀取高額利潤。其具體做法是：由貴族或高利貸者（一般是貨主）尋找熟悉航海業(yè)務的船主或船長，由船長負責將需要販運的貨物運送到目的地，為了確保貨物的安全，貨主們要各自派遣奴隸或者管事人員隨船出發(fā)負責監(jiān)督貨物運輸?shù)倪^程并在目的地進行交易活動。如果航運和交易過程順利，貨主按照約定給付船長一定的報酬，除去貨物本金后余下所得的利潤，由貨主們按照約定或者投資的比例分配；如果發(fā)生意外，比如遭遇風暴或者被海盜搶掠，此次貿(mào)易活動不僅已無利可圖，甚至還會血本無歸，那么，此時各位投資者和船長等人均得不到任何約定的利潤和報酬。此次投資也就成為了沒有任何回報的一次失敗的貿(mào)易活動。此時所體現(xiàn)出來的則是典型的無限責任形式。

7．海商法

古代希臘素以商業(yè)發(fā)達而聞名于世，特別是海上貿(mào)易尤其發(fā)達。因而古代希臘的許多城邦都曾出現(xiàn)過有關(guān)海商方面的商事習慣與商事立法，這些習慣與立法既是對于海上貿(mào)易行為的規(guī)范，也是當時希臘地區(qū)海上貿(mào)易活動空前發(fā)達的直接反映。在這些有關(guān)海商方面的立法中最著名的要數(shù)公元前3世紀至公元前2世紀由羅得島制定的《羅得島海商法》（Lex Rhodia），它是人類迄今發(fā)現(xiàn)的最早的古代商法形式，其中許多有關(guān)海商方面的規(guī)定為以后的海損、海上保險和海商信用等制度奠定了基礎。只是該法典的原文已經(jīng)無法查找，只有在《查士丁尼法學匯編》（Justinians Digest）中查到一些零星的記載。如今流傳最廣、最著名且最為人們經(jīng)常提及、引證的就是該法典所確認的所謂的“共同海損分擔規(guī)則”。根據(jù)《布萊克法律大詞典》記載，這一規(guī)則又被稱作“羅得棄貨損失分擔規(guī)則”（Lex Rhodia de Jactu），其具體內(nèi)容是：“如果船舶遇難，需要保全船舶及剩余貨物，因而將一部分貨物拋棄，那么所有的船主和貨主必須按比例分擔損失?！痹撘?guī)則可稱為現(xiàn)代共同海損法之淵源。《羅得島海商法》曾在地中海區(qū)域廣泛地流行，成為這一地區(qū)共同適用的海商法，以至于在其后1000年的所有海商法均被稱為《羅得島海商法》。直到東羅馬帝國時期，還以《羅得島海商法》為藍本編撰了新的海商法［12］。

（六）婚姻家庭與繼承

1．婚姻的成立

根據(jù)希臘人的習俗，子女婚姻的安排由父母決定或依媒婆的撮合。早在荷馬時代古希臘就流行著買賣式的婚姻，后來，雅典城邦仍然保有通過女方的父親與未婚夫之間締結(jié)婚姻契約而成立婚姻關(guān)系，未婚夫必須向其岳父交納牲畜或其他貴重物品作為買妻費，岳父則向女婿贈送禮品，以示雙方達成此次婚姻交易。此種婚姻模式被稱為買妻婚［13］。

訂婚是希臘人結(jié)婚的必經(jīng)程序，根據(jù)法律規(guī)定，不舉行莊嚴的訂婚禮，婚姻即屬無效。訂婚必須要有證人在場，新娘的父親要當著證人的面對女婿說：“我把女兒交給你，以生育合法的孩子?！迸鲆惨斨C人和岳父的面說：“我要她了?！痹栏高€要說：“我還給你3塔蘭特的嫁妝?！迸稣f：“我也接受，非常高興?！保?4］只有舉行了這種訂婚儀式，男女雙方的婚姻才能被認為有效。

古希臘人的結(jié)婚年齡各城邦不盡相同，斯巴達國家指定的最佳結(jié)婚年齡為男人30歲，女人20歲，該項規(guī)定與斯巴達城邦的軍事民主制有關(guān)，其目的是保證男子接受軍事訓練和為國家服兵役的年限。而在雅典城邦，則要求男子應接近30歲，女子不超過15歲。亞里士多德甚至提出男子37歲，女子18歲為最佳結(jié)婚年齡。

希臘法律禁止近親結(jié)婚。法律規(guī)定，婦女不能與她的祖父、父親、兒子、孫子等直系親屬和兄弟結(jié)婚，但可以與她的同父異母的兄弟、養(yǎng)兄弟、叔叔、侄子等親屬結(jié)婚。

2．婚姻的解除

在雅典，丈夫可以以妻子無子和不貞為由離棄妻子。而且丈夫并沒有忠貞于妻子的義務，但妻子必須忠貞于丈夫。法律規(guī)定，如果丈夫發(fā)現(xiàn)妻子與他人通奸，必須與她離婚，否則，他就可能失去公民權(quán)［15］。如果離婚由丈夫提出，妻子只能被遣走，不必說明任何理由，也無須履行任何解除婚姻的手續(xù)。但如果妻子要提出與丈夫離婚，在一般情況下是困難的，即使有足夠的證據(jù)證明丈夫?qū)ζ拮邮┬信按?，但她必須向?zhí)政官提出離婚的書面請求，詳細陳述她提出離婚的理由，至于執(zhí)政官是否會接受她的請求，進而作出允許離婚的決定，則要看妻子提出的理由是否有證據(jù)證明且提出的理由和證據(jù)是否能夠得到執(zhí)政官的認可與同情。

3．家庭成員關(guān)系

古希臘人的家庭不僅包括血親成員，還包括家庭的奴隸與財產(chǎn)，但是，有資格成為家庭成員的人則只有與家父有法律關(guān)系的家父的妻子、孩子、守寡的母親、未婚的姐妹等。如果家父的女兒或姐妹結(jié)婚，她們就不再是現(xiàn)在家庭的成員，而成為她丈夫家的成員；如果家父死亡，則他的兒子成為家庭的家父，如果他有多個兒子，則這些兒子會組成多個家庭，他們就會成為這些家庭的家父。古希臘每個家庭只有一個家父，他負責管理家庭事務，管理家庭財產(chǎn)，監(jiān)護子女，為子女安排婚姻。

雅典的家庭實行一夫一妻制，但實際上這僅對妻而言，夫絲毫不受此限制，男人與別的女人通奸，法律不加以干涉，德拉古立法曾公開允許男子蓄妾。特別是在經(jīng)過長期的戰(zhàn)爭后，雅典的男性公民大為減少的情形之下，法律允許男子重婚，其目的是增加雅典的兵源。

根據(jù)雅典法律規(guī)定，只有經(jīng)過訂婚或與女繼承人結(jié)合的婚姻出生的孩子才是合法的子女，其他男女之間結(jié)合出生的孩子都是私生子。一個孩子誕生后第10天，其父親應舉行一個宗教儀式，承認這個孩子是他的，以確定這個孩子在家庭中的身份以及將來的公民身份，如果欠缺這個儀式，在孩子年滿18歲時，他有可能得不到公民身份。因為，這個儀式也是一種法律儀式，是給予這個孩子合法身份的標志。兒子18歲以后，及女兒結(jié)婚以后，父親不再是子女的監(jiān)護人。如果成年兒子仍留在家庭中生活，其父親仍是這個家庭的家父，但在父親年老后可以把家父權(quán)力交給成年的兒子。兒子必須贍養(yǎng)父母，如果兒子不贍養(yǎng)父母，或者對父母施以暴力虐待，未給他們死后舉辦符合他們身份的葬禮，這個兒子都將受到法律的追究。但是，如果父親未能教授給兒子手工業(yè)技能或?qū)е滤錾欠ǔ猓?6］。如果男子不能生育兒子，他就可以收養(yǎng)他人的子女為自己的子女，一旦收養(yǎng)行為成立，被收養(yǎng)的子女即可解除與原家庭的權(quán)利義務關(guān)系，而成為收養(yǎng)人法律上的子女。雅典法律規(guī)定，以下收養(yǎng)行為非法：（1）因瘋狂、年老或疾病而導致的精神錯亂下作出的收養(yǎng)決定；（2）在女人影響下作出的收養(yǎng)決定；（3）因受脅迫或在被限制自由的情況下所作出的收養(yǎng)決定①Ibid．，p．101．。該立法的目的是保護收養(yǎng)人和其家庭成員的利益。

4．繼承

雅典的繼承權(quán)只給男子，同時由所有兒子共同分配父親的遺產(chǎn)，兄弟之間可以平分遺產(chǎn)，但長子取得的財產(chǎn)份額要比其他兄弟稍多，而女子出嫁時方能從兄處獲得嫁妝。

雅典法定繼承的順序是兒子、兄弟、侄、伯叔、堂兄弟等，如果死者有兒子，女兒不能繼承，無兄弟、侄輩，則姐妹及甥女輩可以繼承。

如果死者沒有合法的兒子和養(yǎng)子，可以讓女兒繼承遺產(chǎn)，此女子被稱為女繼承人，她所繼承的這筆財產(chǎn)要隨她帶給她的丈夫，并傳給他們的孩子。這意味著女繼承人父親的家庭得以延續(xù)。

雅典的遺囑繼承制度始于梭倫改革，梭倫立法要求立遺囑的人必須是在神智清醒且不受任何物質(zhì)和精神強制的情形下，其遺囑方為有效。而且，只有在確無合法子嗣的條件下才可以立遺囑、分配財產(chǎn)，而只有家父立的遺囑有法律效力，未成年人、養(yǎng)子和婦女所立的遺囑不具備法律效力［17］。

（七）犯罪和刑罰

在雅典，國事罪在各種犯罪中占有主要地位。凡是背叛國家、欺騙民眾、褻瀆神祗或向民眾大會提出非法決議，均屬此類。在公元前399年雅典法庭審判蘇格拉底案件中，三個向法庭提起公訴的雅典公民就認定蘇格拉底犯有不尊敬城邦所尊敬的諸神和腐化年輕人致使他們做出了危害國家利益的叛國行為之罪，并且請求法庭判處蘇格拉底死刑。在經(jīng)過法庭審理之后，以投票的方式最終宣判了蘇格拉底死刑，并在宣判一個月后以讓蘇格拉底在監(jiān)獄里吞下毒藥的方式結(jié)束了蘇格拉底的生命。

除了國事罪之外，在雅典的其他犯罪包括：

1．破壞家庭罪，具體包括：子女虐待父母罪、監(jiān)護人虐待孤兒罪、親屬虐待女繼承人罪等。

2．侵犯人身罪，具體包括：襲擊罪、殺人罪、強奸罪、傷害罪、毆擊罪、謾罵罪、誹謗罪、凌辱罪、誘拐婦女罪、投毒罪、縱火罪、通奸罪。

3．侵犯財產(chǎn)罪，具體包括：盜竊罪、強盜罪。

對于各類犯罪所應處的刑罰，在雅典主要包括：死刑、出賣為奴、剝奪自由、鞭笞、凌辱、烙印、放逐、罰金等。

對于刑罰執(zhí)行的基本原則是，對于奴隸可以處以肉刑，而對于自由民主要以財產(chǎn)刑為主，即使處以自由民的死刑在執(zhí)行時也采取盡量減輕被判處死刑者的痛苦為宗旨，通常用慢性毒藥讓犯人服下，此類毒藥并無劇烈的毒性反應，其毒性從身體的局部（一般先從腿部開始）開始麻痹、感到有重感，而后漸及全身，直到藥力到達心臟時，才使人慢慢地死去，整個死亡過程極少痛苦。蘇格拉底之死就是經(jīng)歷了這樣的過程：

第一步，先讓他喝下盛放在杯中的毒藥；

第二步，讓他在房中慢慢地走動；

第三步，在他感覺到腿部沉重時，讓他躺在床上；

第四步，調(diào)毒藥的人（執(zhí)行死刑者）檢查蘇格拉底的腳和腿是否還有感覺；

第五步，當蘇格拉底的腳和腿已經(jīng)沒有感覺之后，他再向蘇格拉底的上半身試探其有無感覺；

第六步，當蘇格拉底身上的冷感擴展到腰部時，執(zhí)行死刑者把一塊布遮蓋在蘇格拉底的臉上；

第七步，蘇格拉底的身上逐漸變冷、變麻木；

第八步，毒藥已經(jīng)到達心臟時，蘇格拉底的身體抖了一下；

第九步，執(zhí)行死刑者把遮蓋在蘇格拉底臉部的遮蓋物移開；

第十步，當蘇格拉底的眼睛已經(jīng)發(fā)直時，執(zhí)行死刑者把蘇格拉底的嘴和眼睛合上。

這就是雅典執(zhí)行自由民死刑的全部過程。

而對于奴隸犯死罪，則不是用棍棒活活打死，就是從懸崖上將其推至深谷之中，摔死。

可見，肉刑在當時的希臘并未被完全廢止，且其刑罰本身就帶有極大的階級烙印。

對于侵犯財產(chǎn)的盜竊犯罪的懲罰，則要根據(jù)是否當場被捉住而處以不同的刑罰：凡當場被發(fā)現(xiàn)者即可將其逮捕，如果是在白天行竊被捉住一般處以監(jiān)禁；如果是在夜里行竊被捉住，則可以當場打死盜竊者；如果事后才發(fā)現(xiàn)則可按照侵犯國家利益的訴訟進行審理［18］。

但是，希臘刑法是公法和私法的混合。襲擊、殺人、強奸、偷竊、誹謗和無禮謾罵都被看作是對個人的傷害，針對這些行為的賠償費有一部分歸國家所有。其中殺人犯可在原告發(fā)言控告后自行流放，免于被判罪。

在雅典刑法中，許多重大的犯罪行為，如殺人、誘拐婦女、投毒、縱火等，被害人可以與犯罪者訂立賠償契約，由犯罪者交納贖罪金后了結(jié)；但這種賠償并不包括在合法的懲罰之內(nèi)。受害人在臨死前，如果答應赦免加害人，則其他則不得對兇手采取任何報復行動；但是，如果男子發(fā)現(xiàn)其妻、姐、妹、女兒與人通奸，他有權(quán)將對方男子立即處死，因為希臘人認為，通奸中的受害者是男子，而通奸行為侵犯了他的個人的空間和權(quán)利范疇，為此他進行個人報復是正當?shù)模纱硕l(fā)的殺人行為也是正當?shù)?，這是原始法律中自助方式的一部分［19］。因謀殺罪而被判處死刑時，劊子手要在受害人親屬面前來執(zhí)行死刑［20］。可見，雅典還存在著古代的血親復仇的習俗；但是，雅典也吸收了古代西亞地區(qū)以交納贖金的方式來代替刑罰的習慣。

三、司法體系

公元前399年，三個雅典公民——美雷特斯、阿尼圖斯和呂孔以“蘇格拉底是社會上一個危險人物”的罪名向雅典法庭提出公訴，要求法庭判處蘇格拉底有罪，并希望判處他死刑。他們在對蘇格拉底的起訴書中，提出了蘇格拉底犯有兩大罪狀——散布左道邪說和腐化了年輕人的心靈。前一個罪名的依據(jù)是說蘇格拉底不尊敬城邦所尊敬的諸神，后一個罪名比前一個罪名要更加嚴重，因為，他們提出一個證據(jù)——在蘇格拉底的學生中，有一個被蘇格拉底認為是最聰明的、最得意、曾經(jīng)是雅典的政客和將領(lǐng)的名叫阿爾基比亞德的人，被雅典人認為是禍害他們國家的叛國賊，人們認為是蘇格拉底把這些人帶進了歧途，致使他們做出了危害國家的行為。而且，他至今還在對其他人做著同樣的事情。因此，他們主要是依賴宗教和政治上兩個方面對于蘇格拉底的仇視，來控告他的。他們希望能從曾經(jīng)被蘇格拉底損傷過自尊心而對蘇格拉底懷有仇視的人們那里獲得支持，同時，他們也希望讓他們熟知的蘇格拉底本人所特有的那種不愿妥協(xié)、恃才傲物的性格觸怒法庭的陪審團的成員，從而致蘇格拉底于死地。因為，他們也知道，法庭陪審團的成員通常總是期待被告人會向他們恭維并作出低聲下氣的哀求，而這一點蘇格拉底恰恰是不具備的。他們知道，就憑著蘇格拉底那目空一切的傲慢之氣，必然會在法庭上為自己展開長篇而言辭激烈的辯護，而蘇格拉底的這種不知道妥協(xié)、服軟的性格必然會在法庭上觸怒陪審團成員，到那時，蘇格拉底將必死無疑［21］。

事實上也正如這三位控告者所預料的那樣：蘇格拉底在法庭上發(fā)表了慷慨激昂的演講為自己辯護，逐一駁斥了他們對他的控告。他的自我辯訴的演講由三個部分組成：（1）蘇格拉底的辯護；（2）他反提的處罰方法；（3）向法庭作出的最后演講［22］。其結(jié)果是在聽完蘇格拉底第一部分的演講之后，法庭以221人贊成無罪釋放蘇格拉底，280人反對無罪釋放蘇格拉底的投票結(jié)果而判決蘇格拉底有罪；并在聽完蘇格拉底第二部分的演講之后，又進行了第二次投票，結(jié)果是141人贊成罰款，360人贊成判處蘇格拉底死刑，與第一次投票結(jié)果相比，多了80個人贊成判蘇格拉底有罪。法庭根據(jù)兩次投票結(jié)果最終判處蘇格拉底死刑。在判決過去了一個月的時間之后，在拒絕了朋友們勸說他逃離雅典的勸告后，在雅典國家監(jiān)獄的一個房間里，在接近黃昏的時刻，這個年已七旬，在與他的朋友們做了長篇的對話、演講和告別后的老人，吞下了事先為他準備好的毒藥后，平靜地看著站在他的床邊的人們，并說了最后一句話：“克里托①克里托是和蘇格拉底住在同一區(qū)里的人。他與蘇格拉底自小就是朋友，與蘇格拉底同齡，他尊蘇格拉底為老師，也是蘇格拉底最后時刻在他身邊的幾個人之一。據(jù)柏拉圖《蘇格拉底之死》記載，當時蘇格拉底死之前在他身邊的人有克里托、愛立斯人斐多、厄科克里拉底、西米亞斯、克貝。其中斐多、厄科克里拉底是蘇格拉底的學生。蘇格拉底的妻子克姍西帕和他們的一個孩子曾經(jīng)來到監(jiān)獄探望蘇格拉底，后來應蘇格拉底的要求幾名克里托的傭人把他們帶出了監(jiān)獄。，我們應該獻一只公雞給阿斯克勒庇俄斯②阿斯克勒庇俄斯是雅典的醫(yī)療之神。用公雞致獻有兩種方式：其一是害病人在晚上臨睡前在神的管區(qū)里致獻，希望醒來的時候病已痊愈；其二是在痊愈后致謝。蘇格拉底在此時說這樣的話夾雜著幽默和虔敬，他是希望自己能夠擺脫肉體的痛苦，所以要獻雞儀表謝意。參見上書，第237頁注釋①。。務必要做到，別忘了！”而后“……可是過了一會兒，他抖了一下；當那個人把蘇格拉底臉上的遮蓋物移走的時候，蘇格拉底的眼睛已經(jīng)發(fā)直了?？吹竭@幕情景，克里托就走上去把蘇格拉底的嘴和眼睛都合了起來?！卑乩瓐D在記錄蘇格拉底死亡過程的小冊子——《蘇格拉底之死》的最后寫道：“以上，厄刻克拉底，就是我們的同志的臨終情形，我們可以公正地說，在所有我們認識的這一代人里面，他是最勇敢，同時也是最有智慧、最正直的人?！保?3］

蘇格拉底之死是古希臘歷史上的一樁著名冤案，曾引起過無數(shù)后人的感慨與怨嘆。蘇格拉底的學生，同樣是古希臘著名哲學家的色諾芬在其所著的《回憶蘇格拉底》的一個小冊子中，用回憶蘇格拉底平日言行的方式，并用了大量篇幅逐一反駁了雅典人判處蘇格拉底死刑的兩個罪狀，并且在小冊子的最后一卷，第四卷的末尾對于蘇格拉底作了如下的評價：

“那些知道蘇格拉底為人并羨慕德行的人們，直到今天，仍然在勝似懷念任何人地懷念著他，把他看作是對于培養(yǎng)德行最有幫助的人。對我來說，他就是像我在上面所描述的，是那樣的虔敬，以致在沒有得到神明的意見以前，什么事都不做；是那樣的正義，即使在很微小的事上，也不會傷害任何人，反而將最大的幫助給予那些和他交往的人們；是那樣的自制，以致任何時候他都不會寧愿選擇快樂而不要德行，是那樣的智慧，以致在分辨好歹上從來沒有錯誤過，而且不需要別人的忠告，單憑自己就能分辨它們；是那樣地有才干，能夠考驗別人，指出他們的錯誤，勸勉他們追求德行和善良高尚的事情。在我看來，一個最善良、最快樂的人應該怎樣，他就是那樣的人。如果有任何人對這些描述還感到不滿，那就讓他把別人的品格和那些來比較一下，并加以判斷吧?！保?4］

可能有很多讀者對蘇格拉底之死已經(jīng)諳熟于心了，但是，筆者之所以還要在這里再向讀者講述一遍，其目的就在于讓讀者再一次更深刻地領(lǐng)悟和感受古希臘司法體制的特點及其優(yōu)劣。

（一）審判機構(gòu)

雅典最古老的司法機關(guān)是阿留帕克，稍后有艾菲特法院，梭倫改革時設立了赫里埃（陪審法庭），后來不久又設立了四十人委員會，亦稱四十人法院，此外，還有主要審理民事案件的迪埃德特以及處理各類案件的專門法庭，如礦井法庭、海外貿(mào)易法庭、破壞宗教儀式法庭等等。

這些法院（法庭）的具體分工是：

1．阿留帕克

負責審理故意殺人、毒害及放火的案件。這些案件一般由死者的親屬向第二執(zhí)政官提出申訴，然后由執(zhí)政官決定該案歸哪個法院受理。如果在阿留帕克審理，訴訟則在露天場所舉行，原告和被告各自站在兩塊指定的粗石上，當眾進行審理。

2．艾菲特法院

負責審理誤殺、教唆殺人、致人殘疾、殺死異邦人、因生物或非生物而致死（如不是出于任何人的故意或過失，而是由于某種重物落在頭上致使受害人死亡）等案件。

3．四十人委員會、迪埃德特及赫里埃

這是兩個專門審理財產(chǎn)糾紛案件的法庭。凡不超過10德拉克馬的財產(chǎn)爭奪案件由40人委員會最終審理；凡超過10德拉克馬以上的案件，則由迪埃德特作為第一審級，其上訴法庭為赫里埃。

在梭倫改革之前，雅典設立有最高法院理事會，其基本職責是捍衛(wèi)法律。理事會還設立有法律監(jiān)察人，并規(guī)定了討論法律的程序，即由指定的起訴者和辯護人在集會上對有關(guān)問題進行討論。后來允許每個公民在定期的民眾法庭上提起訴訟。在集會上可以通過公訴或起訴一位普通公民的方式，對法律的提出或通過方式的合法性和有效性進行討論。在梭倫改革時，最高法院理事會由抽簽選出的500人理事會所取代。理事會被賦予起草將在集會上提出的法律責任，并通過從屬于它的委員會執(zhí)行管理職能。最初，立法的提出需要由理事會向公民大會提出適當?shù)淖h案，后來這種做法被廢除了。集會和法庭由被稱為執(zhí)政官的行政官員主持。執(zhí)政官繼承了古代國王的祭祀職能，主管宗教儀式、夫婦間的家庭關(guān)系、去世者的財產(chǎn)繼承和遺囑的執(zhí)行［25］。

除了法庭審判之外，希臘人還發(fā)明了一種把一些案件提交仲裁的方式。仲裁人的仲裁結(jié)果可以不由法庭來執(zhí)行，仲裁人依照法庭的做法將案件的全部事實作記錄予以保留，以便于過后查詢。凡是采用這種仲裁方式了結(jié)案件的人，其目的是企圖通過仲裁來回避法庭以逃避法律程序的束縛，即不通過實施法律規(guī)則來解決爭議。［26］這是希臘人的一個發(fā)明，在此之前還沒有這樣的解決糾紛的方式。此乃現(xiàn)代仲裁制度的濫觴。

（二）訴訟制度

在雅典，沒有后來羅馬那樣的特定的法律職業(yè)或熟知法律的階層，其原因是每位公民都知法并有實施法律的能力，因為，很多法律是被公開公布于世的，只要認識字，就完全可以了解法律的內(nèi)容。再者，那時的法律和案件也絕無現(xiàn)在的那樣復雜。因此，在雅典無須讓律師來代表公民參與訴訟，公民必須自己辦理自己的案子，自己提出訴訟。正如柏拉圖在他的《法律篇》中所指出的那樣：法律職業(yè)在這里被禁止了。訴訟當事人所需做的就是請雄辯者（哲學家）為自己寫一篇講話稿。雅典的雄辯家們寫過許多為了某些案件的講話稿，后人對于雅典法律的認識，絕大部分也來源于這些講話稿。當時雅典的法官也并非熟悉法律，因為他們無須像現(xiàn)在的律師那樣在法庭上發(fā)揮作用，如果要判定某份合同因不公正被廢除，往往也無須法庭作出什么判決，公民大會或者議事會就完全可以裁定合同無效［27］。

雅典雖然沒有特定的法律職業(yè)，但是不等于說雅典就缺乏嚴密的訴訟制度。雅典法律體系中有一個重要的特征，那就是讓每個公民都有權(quán)處理另一個公民的案件，并為他主持正義。這種權(quán)力既是起訴權(quán)也是辯護權(quán)。但是，雅典法律規(guī)定，只有雅典男性公民才享有起訴權(quán)，奴隸除外，異邦人只有通過他的保護人才能起訴，所謂“保護人”必須是雅典公民，并且愿意為異邦人提起訴訟。

訴訟分為私人訴訟和公共訴訟兩種，其主要區(qū)別是：（1）前者僅能由受害人或其法定代理人提出，后者任何享有完全權(quán)利的公民均可提出；（2）前者在未結(jié)案前可以中途停止，后者必須進行到結(jié)案為止，否則課以罰金；（3）前一訴訟只能取得賠償或罰款，而后一種控訴只能以刑罰懲罰犯罪者［28］。

希臘法律發(fā)展了許多不同形式的訴訟——控告、公訴或彈劾。對于不敬行為、暴力、不動產(chǎn)的侵害、個人財產(chǎn)的侵害等都可以通過訴訟提出訴求。每種訴訟都有其各自的特點。法律明確規(guī)定，即刻賠償制度及自接收案件30天之內(nèi)進行審判的做法［29］。同時，在公民大會上，每一個公民都有權(quán)對任何人提出彈劾，當然包括對于執(zhí)政官等官員的彈劾，在得到公民大會的授權(quán)后，彈劾一案由法庭受理，并作出最終裁判。前文已述的三位雅典公民針對蘇格拉底提起的公訴，就是根據(jù)雅典公民的公訴權(quán)提起的。提起公訴的由頭就是控告蘇格拉底不尊敬城邦所尊敬的諸神，腐化年輕人的心靈，其目的是維護城邦的利益與安全。

（三）審理程序

案件的審理過程分為審查與裁判兩個階段。

1．審查

當原告向?qū)徟袡C構(gòu)提起控告之后，審查工作即行開始。審查時，先由原告本人通知被告何日何時到庭，如果被告缺席，則采取缺席審查。被告如果對案件審查不同意，可以提出書面的反駁材料，結(jié)束審查，如果被告反駁書中提出的事實證據(jù)確鑿有理，便停止審查。反之，被告未提出異議或反駁的理由不充分，則法官便對案件進行實質(zhì)審查。此時，雙方都要提出一切必要的證據(jù)，包括相關(guān)的文件、誓詞、證人的證言等。婦女和沒有公民資格的男子的證詞只適用于謀殺性質(zhì)的案件，奴隸僅在酷刑下提供的證言才認為有效。證詞要以書面的形式呈送法庭，證人必須出庭作證。原告如不能為其控告提出充分的證據(jù)，要被判處罰款，其控告若得不到1／5陪審團成員的支持，原告須受罰款甚至鞭笞。

2．裁判

審查一結(jié)束，馬上就要確定裁判日期。在裁判會上先宣讀原告的申訴書和被告的反駁書，然后雙方當事人發(fā)言進行辯論，有的還委托別人（雄辯家）撰寫發(fā)言稿，并讓委托人在法庭上宣讀。如果當事人察覺到法官已經(jīng)受到善辯的雄辯家的影響，對自己會產(chǎn)生不利時，可以雇用其他雄辯能力更強的人為自己辯護。雙方辯論完畢后，法官采取秘密表決的方式對案件作出判決，當票數(shù)相等，而還有法官放棄表決時，被告便會被認為無罪。當事人如不服判決，可向上訴法庭赫里埃提起上訴，赫里埃的判決為最終的裁決，不得再進行控訴，當事人必須執(zhí)行判決［30］。

從實踐的角度來講，法庭上的程序大致如下：

訴訟當事人必須在沒有法律顧問或辯護人的幫助下陳述自己的案情。控告人先說話，然后被告人回答，之后陪審團（有501個公民代表組成）在主審官不作任何指示或總結(jié)的情況下，直接以多數(shù)的投票結(jié)果作出被告是否有罪的裁判。如果正反兩方面的票數(shù)相等，案件就被撤銷；如果原告獲得少于投票人總數(shù)1／5的票數(shù)，他會被罰款。如果根據(jù)陪審團的投票結(jié)果判決被告有罪，同時法律也沒有給予什么處罰，那么原告可以提議一個處罰方案，而被告也可以提出另一個處罰方案，再由陪審團在兩者之間票決其一。此次投票的結(jié)果就是陪審團所作出的對于被告人最終的判決結(jié)果［31］。

可見，古希臘的司法體制已經(jīng)完全具備了現(xiàn)代司法的輪廓和雛形，其所設置的案件審查程序，實質(zhì)上就是現(xiàn)在所謂的法庭調(diào)查階段，而裁判階段所包含的辯論、判決等程序，就是現(xiàn)在所謂的法庭辯論、雙方當事人陳述和判決階段的結(jié)合?，F(xiàn)代審判中的所有程序在古希臘時代實際上已經(jīng)初步建立起來。這是歷史的一大進步，更是法治的一大進步。雅典的法律和司法程序?qū)σ院蟮牧_馬法乃至近現(xiàn)代的司法制度都有著直接或者間接的深刻影響。

四、古希臘人的法治觀

古希臘人已經(jīng)樹立起了基本的法治觀。關(guān)于法律的性質(zhì)，柏拉圖指出，在家庭和國家兩方面都要服從我們內(nèi)心中那種永恒的質(zhì)素，它就是理性的命令，我們稱之為法律；人們不要把法律普遍地看成和平或戰(zhàn)爭或德行；它是現(xiàn)存政府的利益、力量和保存，是表明什么是公正的天然定義的最好辦法［32］。

柏拉圖認為，人類必須有法律并且遵守法律，否則他們的生活將像最野蠻的獸類一樣。他認為：人類的本性將永遠傾向于貪婪與自私，逃避痛苦，追求快樂而無任何理性，人們會先考慮這些，然后才考慮到公正和善德。這樣，人們的心靈是一片黑暗，他們的所作所為，最后使得他們本人和整個國家充滿了罪惡。如果有人根據(jù)理性和神的恩惠的陽光指導自己的行動，他們就用不著法律來支配自己；因為沒有任何法律或秩序能比知識更有力量，理性不應該受任何東西的束縛，它應該是萬事的主宰者，如果它真的名副其實，而且本質(zhì)上是自由的話。但是，現(xiàn)在找不到這樣的人，即使有也非常之少；因此，我們必須作第二種最佳的選擇，這就是法律和秩序［33］。在這里，柏拉圖的性本惡的思想，與中國戰(zhàn)國時期法家的思想不謀而合。他們的共同邏輯是：之所以要強調(diào)法律與秩序，是因為人們本性中的惡的成分（貪婪、自私、逃避痛苦、追求快樂）會使得他們自己和整個國家充滿了罪惡，因此，法治就成為國家和社會必不可缺的利器，要想使得社會長治久安，就必須把法律與秩序納入到人類的生活之中去，并且成為國家的一個基本的國策和治國基礎。這個治國基礎就是法治。

柏拉圖在《理想國》中把官員稱為法律的仆人，指出，如果一個國家的法律居于次要地位，沒有權(quán)威，那么，這個國家一定要覆滅；如果一個國家的法律在官吏之上，而這些官吏服從法律，這個國家就會獲得諸神的庇佑和賜福［34］。

柏拉圖在描述蘇格拉底死前他的朋友克里托提出讓他逃離雅典之時，蘇格拉底說：

“假定我們準備逃離此地的時候（或者用其他方式來描述沃恩正在做的事）雅典的法律和憲法突然出現(xiàn)在我們面前并且攔住我們，問我們道：‘喲，蘇格拉底，你想干嗎？你能否認，藉著你現(xiàn)在想做的事，只要你能力許可，你意圖毀了我們——法律——以及整個國家？當公開宣布的法律被它沒有公職的百姓取消并且破壞，因而失去它們效力的時候，你想象這個邦國還能生存下去而不被顛覆嗎？’”［35］

在這段對話中，蘇格拉底已經(jīng)明確地指出，如果他逃離雅典，那么，他就將毀了雅典城邦和法律的尊嚴，而一個失去了法治的國家是無法生存下去的，遲早要被顛覆的。這次談話中，蘇格拉底還反復強調(diào)了作為一個雅典公民遵守雅典法律的重要性和必要性，而且特別指出，一個因犯罪而逃離雅典的人，他就是一個犯重罪的人［36］?？梢?，蘇格拉底之死，既是由自己的性格所決定的，也是蘇格拉底所表現(xiàn)的敬畏法律的思想所決定的。在蘇格拉底看來，遵從法律不僅僅是法律義務也是道德義務。希臘人特別是雅典人具有深厚的敬畏法律的精神與文化。這種思想是后世法治思想的源泉，今天人們所共同認可的所謂敬畏法律、服從法律是人的法律義務，也是道德義務，人必須自覺認同法律，遵守法律的理念，應當就來自對于2000多年之前的古希臘法律文明的傳承。

亞里士多德在逐一分析了斯巴達的君主政體、蠻族的專制君主政體、民選總裁式的公舉僭主制政體和史詩（英雄）時代的王制四種君主政體的各自特點和利弊之后，提出了兩個論題：（關(guān)于斯巴達式君主政體）終身統(tǒng)帥的職權(quán)，對于城邦究竟是有利還是無利？（關(guān)于全權(quán)君主）全邦政務都由一人治理究竟是有利還是無利？進而他又提出了一個無論中西還是古今都一直在討論的不朽的論題：由最好的一人或由最好的法律統(tǒng)治哪一方較為有利［37］？這個問題在本質(zhì)上說，就是我們所說的所謂“人治還是法治”的問題。在此問題上，亞里士多德認為，完全按照成文法律統(tǒng)治的政體不會是最優(yōu)良的政體。于是，他提出了以下結(jié)論：

“這就的確應該讓最好的（才德最高的）人成為立法施令的統(tǒng)治者，但在這樣的一人為治的城邦中，一切政務還得以整部法律為依歸，只在法律所不能包括而失其權(quán)威的問題上才可讓個人運用其理智。”［38］

可見，在這里，亞里士多德是在不抹殺個人才智的有利作用下，強調(diào)了法律的作用。他與柏拉圖所尊崇的所謂尚法不如尚智，尚律不如尚學的理論相比，似乎稍稍偏重于法律［39］。但是，他又認為：以一人高高凌駕于全邦人民之上是不合乎自然的，也是不相宜的，因此，他主張還是以法律為治，法治應當優(yōu)于一人之治。即便有時國政仍須依仗某些人的智慮（人治），也得以法律來限制他們運用其智慮，讓這些高級權(quán)力成為法律監(jiān)護官的權(quán)力。他也認為，國家應當設置若干職官，要是把全邦的權(quán)力寄托于任何一個個人，這總是不合乎正義的［40］。

針對一人之治，亞里士多德還認為：

“一人之治還有一個困難，他實際上不能獨理萬機。他還得任命若干官員，幫助處理各項政務?！仁拐f一人因為他比眾人優(yōu)良而執(zhí)掌政權(quán)，是合乎正義的，那么兩個好人合起來執(zhí)掌政權(quán)就更合乎正義了?！保?1］

繼而，對于法治與人治的關(guān)系問題，他還進一步指出：

“在我們今日，都承認法律是最優(yōu)良的統(tǒng)治者，法律能盡其本旨作出最適當?shù)呐袥Q，可是，這里也得設置若干職官——例如法官——，他們在法律所沒有周詳?shù)氖吕?，可以作出他們的判決。就因為法律必難完備無遺，于是，從這些缺漏的地方著想，引起了這個嚴重爭執(zhí)的問題：‘應該力求一個（完備的）最好的法律，還是讓那最好的一個人來統(tǒng)治？’法律確實不能完備無遺，不能寫定一切細節(jié)，這些原可留待人們?nèi)徸h。主張法治的人并不想抹殺人們的智慮，他們就認為這種審議與其寄托一個人，毋寧交給眾人。參與公務的全體人們既然都受過法律的訓練，都能具有優(yōu)良的判斷，……”［42］

亞里士多德認為，法治包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應該本身是制訂得良好的法律［43］。

可見，亞里士多德對于法治還是有相當深刻的認識的，他這種把人治與法治相結(jié)合的思想，比較符合當時的歷史發(fā)展階段，甚至于適合于當今那些民主政治尚欠成熟的國家。

蘇格拉底雖然至死也不認為自己有罪，可是，他對于判決的程序并未提出過異議，他完全認可這一審判程序的合法性。盡管對于控訴方所指控的兩個罪名（不敬神和腐化青年人）雅典的法律可能并沒有規(guī)定，如果根據(jù)現(xiàn)代罪刑法定原則，這個案件的實體判決完全是錯誤的，但是，這并非表明當時的這次判決的非法性，而是它在告訴我們，在人類早期的法治活動中，實體法的規(guī)范是在具體案件中不斷地發(fā)展和形成而來的，實體法中的一部分來自于具體案件的判決結(jié)果，這恐怕也是現(xiàn)代英美法所倡行的案例法的鼻祖和淵源。所以，與其說蘇格拉底的慷慨赴死是出于對雅典法律的尊崇，倒不如說是出于對這次審判程序的合法性的認可，亦即對于審判所表現(xiàn)出來的程序正義的認可。這也可以從一個側(cè)面反映出古希臘人對于法治、正義這些基本法治理念的理解。

古希臘的這些法治觀對于當今構(gòu)建具有中國特色的法治社會同樣有著一定的借鑒意義。

［1］何勤華．外國法制史（第四版）［M］．北京：法律出版社，2006．47．

［2］［美］威爾·杜蘭．世界文明史—希臘是生活（卷二）［M］．幼獅文化公司譯．北京：東方出版社，1999．323．

［3］［13］［17］［18］［20］［28］［30］法學教材編輯部，外國法制史編寫組．外國法制史［M］．北京：北京大學出版社，1982．42，44，45，45，45，46—47，47．

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［32］［33］［34］法學教材編輯部，西方法律思想史編寫組．西方法律思想史資料選編［M］．北京：北京大學出版社，1983．23，27，25．

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The Exploration of the Rule of law in Ancient Greek

Miao Yanbo
（Chinese and European legal culture research institute，Warsaw，Poland 01－051）

Ancient Greece had statutes．In the time of ancient Greece，the Greek cities built up a unique legal regime and judicial system，and it cultivated its own conception of rule of law．The legal regime，judicial system and the conception of rule of law has been a very important influence on Europe．To build a society under the rule of law with Chinese characteristics，it also has the positive reflection significance．At least it can cause more and more in depth thinking．

The Ancient Greek；the Rule of Law；Explore

D909

A

2095－3275（2015）01－0118－15

2014－10－07

苗延波（1963—），男，山東威海人，中歐法律文化研究院副院長，教授。