包運(yùn)成

（貴州師范大學(xué) 法學(xué)院，貴州 貴陽550001）

教育是促進(jìn)兒童身心健康發(fā)展的重要活動，借助法律保障兒童在教育中的參與權(quán)，使兒童充分地參與到教育之中，是兒童教育取得成功的重要條件。為了使教育中的兒童參與權(quán)得到很好的保障，有必要探討其法理基礎(chǔ)，特別是其價值取向、基本要素和原則，但是人們對此理論研究尚不夠深入，故本文擬對此作一些探索。

一、教育中的兒童參與權(quán)法律保障的價值取向

兒童是一個特殊的群體，身心發(fā)展尚未成熟。在教育中，既要給予兒童充分的參與機(jī)會，使其參與自由得到實(shí)現(xiàn)，又不能因兒童行動過于自由而影響教育正常有效開展； 既要使兒童學(xué)習(xí)效率最大化，又要使兒童的參與公平合理化。這突出地體現(xiàn)了教育中的兒童參與權(quán)法律保障的自由、秩序、效率、公平價值取向。

（一）自由和秩序

1.自由。人們一般從人相對于自然、社會、自我三方面來討論自由[1]：“自由的人之所以是自由的，在于他能夠認(rèn)識和把握自己生活于其中的社會關(guān)系、創(chuàng)造和完善社會組織形式； 在于他能夠認(rèn)識和運(yùn)用自然規(guī)律，合理地調(diào)節(jié)自身與自然之間的物質(zhì)變換； 在于他能夠充分認(rèn)識和發(fā)展人自身的智力和體力，最大限度地發(fā)揮人自身的創(chuàng)造性、完善人自身?！盵2]“自由的實(shí)現(xiàn)是一個在人類現(xiàn)實(shí)社會中具體的實(shí)踐過程,需要協(xié)調(diào)個人之間、群體之間及個人與群體之間的沖突,需要合理配置個人與社會的權(quán)利和義務(wù)”[1]121。“從價值上說,自由則是權(quán)利的價值,權(quán)利的享有、行使、實(shí)現(xiàn)最終都在于人的自由價值的實(shí)現(xiàn)”[3]。這些原理在保障教育中的兒童參與權(quán)問題上也是適用的。

教育中的兒童參與權(quán)是指兒童享有在教育中參與教育教學(xué)及其管理的權(quán)利，兒童有參與或者不參與教育教學(xué)及其管理的自由。為了使教育中的兒童參與權(quán)得到實(shí)現(xiàn)，最終使兒童實(shí)現(xiàn)對自然的自由、對社會的自由和對自我的自由，就必須使兒童不斷增長認(rèn)識自然、認(rèn)識社會和認(rèn)識自我的能力以及處理相關(guān)事項的能力，而兒童的能力是在實(shí)踐中逐步得到培養(yǎng)的，兒童的自由也是在實(shí)踐中逐步實(shí)現(xiàn)的。因此，應(yīng)該讓兒童盡可能地“在做中學(xué)”，充分地參與到教育教學(xué)及其管理中去，使兒童在參與教育教學(xué)及其管理過程中不斷成長。應(yīng)發(fā)揮法律的作用來保障兒童參與教育的自由：將教育中的兒童參與權(quán)明確規(guī)定在法律之中，從而為兒童自由參與教育奠定基礎(chǔ)； 保障兒童自由參與教育的條件和機(jī)會，如建立健全兒童參與教育教學(xué)及其管理的評價機(jī)制，通過該機(jī)制引導(dǎo)相關(guān)的主體和資源向保障兒童參與權(quán)領(lǐng)域轉(zhuǎn)移；當(dāng)兒童參與教育的權(quán)利受到不法侵害時能提供及時、有效的法律救濟(jì)。兒童身心尚未成熟，需要保護(hù)，但是人們在對兒童進(jìn)行保護(hù)時，常常忽略兒童的主體地位，有意無意地?fù)p害兒童參與權(quán)（如為防兒童受到侵害而給予兒童過度的保護(hù)，以致兒童不能正常地參與教育教學(xué)，事實(shí)上這就是對兒童參與權(quán)的侵害），這是與自由價值取向相悖的。

教育中的兒童參與權(quán)能否實(shí)現(xiàn)，關(guān)鍵在于兒童參與教育教學(xué)及其管理的自由是否得到保障和實(shí)現(xiàn)。因此，在教育實(shí)踐中，應(yīng)為兒童充分參與教育教學(xué)及其管理提供條件，讓兒童享有參與教育教學(xué)及其管理的自由，并在兒童參與權(quán)受到侵害時給予及時有效的法律救濟(jì)。

2.秩序?！爸刃蛲ǔＪ侵甘挛锱c外部環(huán)境彼此和諧共存以及事物內(nèi)部諸要素之間相互協(xié)調(diào)統(tǒng)一于事物本身,是事物一致、連續(xù)和確定地存在的狀態(tài)。對于作為社會主體的人而言，秩序是人生存和發(fā)展的客觀基礎(chǔ)?！盵4]教育秩序是受教育者參與教育、接受教育的客觀基礎(chǔ)，但教育秩序是否促進(jìn)包括兒童在內(nèi)的受教育者的參與、獲得良好教育效果，還得看教育秩序內(nèi)容是否公正、科學(xué)，因?yàn)椤敖逃刃虻脑O(shè)定和規(guī)范水平,直接決定著教育生活的效果和效率, 也直接決定著人的全面而自由發(fā)展?！盵5]教育應(yīng)該促進(jìn)包括兒童在內(nèi)的受教育者全面發(fā)展，而受教育者全面發(fā)展的條件之一在于受教育者充分有效地參與教育。但是在傳統(tǒng)的教育秩序中，無論是教育教學(xué)還是教學(xué)管理都未能給予兒童以充分有效的參與（當(dāng)然，這與兒童的特殊性有關(guān)——一方面應(yīng)保障兒童的參與權(quán)，使兒童充分地參與教育；另一方面，兒童身心尚未成熟，兒童的參與特別是無序參與可能不利于兒童的成長。但是，不能因噎廢食，而應(yīng)通過努力，盡可能找到兒童參與教育的最佳點(diǎn)），這影響著兒童參與權(quán)的實(shí)現(xiàn)，不利于兒童的全面發(fā)展。社會的進(jìn)步使得舊的教育秩序不僅不能促進(jìn)兒童的全面發(fā)展，還會抑制兒童的發(fā)展。“主體能夠在做與不做、放棄與不放棄等情況下選擇,其前提條件仍然是所選擇的行為具有正當(dāng)性,對正當(dāng)?shù)男袨槿绶烧J(rèn)可保障的行為才能進(jìn)行選擇,否則不能選擇,即便選擇,必然受到道德或法律的否定?！盵3]21因此，應(yīng)該根據(jù)變化了情況，及時改變不合理的教育秩序，以保障教育中的兒童參與權(quán)，促進(jìn)兒童通過教育得到全面發(fā)展，也就是說，教育中的兒童參與權(quán)法律保障所追求的秩序，不是固定的特定教育秩序，而是適應(yīng)客觀現(xiàn)實(shí)需要的不斷更新的教育秩序。

自由和秩序都是教育中的兒童參與權(quán)法律保障所追求的價值，自由是核心價值，而秩序是基礎(chǔ)價值，二者之間相互對立而又相互統(tǒng)一。在教育實(shí)踐中，應(yīng)保持教育中的兒童參與權(quán)法律保障所追求的自由價值和秩序價值的動態(tài)平衡，以促進(jìn)兒童全面發(fā)展[6]。

（二）效率和公平

1.效率。一般來說，效率就是產(chǎn)出與投入的比值，比值越大效率越高，這看似簡單，其實(shí)，將它放到社會之中并考慮各相關(guān)因素時，效率的度量是非常復(fù)雜的：一方面，投入是非常復(fù)雜的，如存在著投入主體是一個還是多個、各主體投入的比例、投入的形式、投入的時間等諸多問題。另一方面，產(chǎn)出也是復(fù)雜的，如存在所產(chǎn)出物的數(shù)量、質(zhì)量、產(chǎn)出時間等問題，而且對效率的度量常常是在動態(tài)的社會中進(jìn)行的。最優(yōu)的效率是以最佳的投入結(jié)構(gòu)、最佳的投入形式在適當(dāng)?shù)臅r間和地點(diǎn)投入，同時收獲適合特定對象的最佳產(chǎn)出。為了提高效率，應(yīng)根據(jù)具體情況，選擇最佳的投入結(jié)構(gòu)、投入形式、投入的組合方式等[7]。

教育中的兒童參與權(quán)法律保障也涉及效率問題。教育是一個強(qiáng)互動性的活動，如果缺乏兒童的參與，兒童教育難以取得高效率?！秲和瘷?quán)利公約》將生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、受保護(hù)權(quán)、參與權(quán)規(guī)定為兒童的基本權(quán)利，但是現(xiàn)實(shí)中，兒童參與權(quán)的保障遠(yuǎn)沒有像其他基本權(quán)利那樣得到有效保障。兒童教育中，兒童參與不足是個普遍的現(xiàn)象，而且在兒童僅有的參與中還呈現(xiàn)出畸形參與，這都不利于兒童的全面發(fā)展：一方面，兒童參與不足。如2010年的一項調(diào)查結(jié)果顯示，“在課堂上，我喜歡回答老師提出的問題”“在課堂上，我喜歡向老師提出問題”“在課堂上，我喜歡參加小組討論”等三個問題，2010年少年兒童課堂表現(xiàn)好的比例 （79.7%）比2005年（83.0%）下降了3.3 個百分點(diǎn)[8]。另一方面，兒童畸形參與。這表現(xiàn)為兒童只專注于少數(shù)領(lǐng)域的參與，忽視其他領(lǐng)域的參與，從而不利于兒童全面的發(fā)展，如兒童專注于某些課程學(xué)習(xí)，課業(yè)負(fù)擔(dān)重，據(jù)調(diào)查，星期一至星期五，“少年兒童的閑暇活動中只有1.6%的人沒有課業(yè)負(fù)擔(dān)”； 在做家庭作業(yè)方面，兒童在周末花費(fèi)的時間比平時更多[8]15。隨著網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展，兒童上網(wǎng)變得越來越容易，也越來越頻繁，兒童雖然通過網(wǎng)絡(luò)可以更自由地參與到網(wǎng)絡(luò)教育中去，但是網(wǎng)絡(luò)信息魚龍混雜，辨別能力和自制能力不強(qiáng)的兒童易于受到不良信息的誤導(dǎo)，以致對兒童健康成長造成負(fù)面影響。兒童參與不足和畸形參與對于兒童全面健康發(fā)展都是不利的，這樣做，即使是在局部、暫時取得一些成績，但從整體、長遠(yuǎn)來看，其效率是不高的。因此，我們應(yīng)該采取措施，盡可能讓兒童有效地、充分地參與到教育中去。

2.公平。公平“以正義為基礎(chǔ)”，“用于人與人或群體間的價值判斷”，“是一個現(xiàn)實(shí)性和理想性相統(tǒng)一、客觀性與主觀性相統(tǒng)一、相對性和趨同性相統(tǒng)一的范疇”[7]29-31。

教育中的兒童參與權(quán)法律保障應(yīng)以公平為價值取向，因?yàn)椋簝和碇祟惖奈磥恚Ｕ蟽和诮逃械膮⑴c權(quán)是促進(jìn)兒童全面、健康成長的重要條件，正是人類所不斷追求的。但是，現(xiàn)實(shí)中，兒童在教育中的參與權(quán)實(shí)現(xiàn)有限，兒童參與教育存在諸多問題，而這些問題需要借助法律保障才能得到有效解決。

教育是兒童得以成長的不可或缺的重要活動，它伴隨著兒童成長的整個過程，在這個過程中，始終存在著兒童參與的必要。兒童參與教育涉及兒童與其他兒童以及施教者等的關(guān)系，恰當(dāng)?shù)靥幚磉@些關(guān)系應(yīng)以公平作為其價值取向，不僅要保障起點(diǎn)公平、過程公平，也需要保障結(jié)果的公平[7]29-33： 保障兒童參與教育的起點(diǎn)公平即保障所有的兒童都有參與教育的機(jī)會，避免因缺乏條件而使一些兒童不能參與教育，也不能讓某些人因特權(quán)而享有超出他人的參與機(jī)會； 保障兒童參與教育的過程公平即保障所有的兒童參與教育的過程遵循一樣的規(guī)則，沒有額外的特權(quán)；保障兒童參與教育的結(jié)果公平即所有的兒童通過其參與能獲得其相應(yīng)的結(jié)果。為達(dá)此目的，就應(yīng)加強(qiáng)法律保障：將這些公平觀念和做法法律化，給相關(guān)主體附加法律義務(wù)，并設(shè)置相應(yīng)的爭端解決機(jī)制，從而促進(jìn)兒童參與教育的權(quán)利得到實(shí)現(xiàn)[9]。

當(dāng)然，教育中的兒童參與權(quán)法律保障，既要追求效率價值，也要追求公平價值，但是效率價值和公平價值畢竟是兩個不同的價值，在教育中的兒童參與權(quán)保障過程中，對這兩種價值的追求難免存在沖突，是效率優(yōu)先還是公平優(yōu)先呢？正確處理二者之間的關(guān)系，應(yīng)該以最有效地實(shí)現(xiàn)兒童的最大利益、促進(jìn)兒童全面發(fā)展為準(zhǔn)則。

二、教育中的兒童參與權(quán)法律保障的要素

教育中的兒童參與權(quán)保障涉及的因素眾多，需要借助法律予以保障。通過法律保障兒童參與權(quán)是一個系統(tǒng)的工程，應(yīng)盡可能地從多方面進(jìn)行，但是理念、法律規(guī)范、實(shí)施機(jī)制等是保障教育中的兒童參與權(quán)時應(yīng)予以重視的基本要素。

（一）理念

“法律理念就是對法律的本質(zhì)及其發(fā)展規(guī)律的一種宏觀的、整體的理性認(rèn)知、把握和建構(gòu)?！薄胺衫砟罹哂斜确捎^念和法律意識更深層次的含意。法律理念上的擇優(yōu)決策,不但直接決定法律觀念的更新和法律意識水平的提升,而且直接影響著法律制度的創(chuàng)設(shè)、存廢及具體運(yùn)作程式的優(yōu)化?！盵10]應(yīng)該樹立正確的理念以加強(qiáng)教育中的兒童參與權(quán)法律保障。人們對于兒童權(quán)利的保護(hù)存在爭議，如西方就存在著保護(hù)論和解放論之爭[11]，因?yàn)椋簝和菣?quán)利主體，但是兒童的身心尚未成熟，兒童主張和保障自己權(quán)利的能力尚存在諸多不足，常常需要借助成年人來主張和保障權(quán)利，這勢必在實(shí)踐上造成困境，如：一方面，讓兒童參與教育可能給兒童帶來不利，人們可能因此不讓兒童參與教育，另一方面，不讓兒童參與教育可免兒童因此而受到損害，卻使兒童參與權(quán)不能實(shí)現(xiàn)，以致兒童生長于“溫室之中”，對兒童健康成長也是不利的。導(dǎo)致這種情形的原因在于人們對于包括參與權(quán)在內(nèi)的兒童權(quán)利未能正確把握，也就是說，人們對于兒童權(quán)利的法律保護(hù)未能形成正確的理念，進(jìn)而做出不當(dāng)?shù)男袨?。教育者常常根?jù)自己認(rèn)為正確的理念而行事，而事實(shí)上依據(jù)這樣的理念行事常常并不符合兒童的需要或者并不符合兒童全面、健康發(fā)展的需要，以致阻礙兒童的發(fā)展。兒童因其身心處于發(fā)展階段，需要得到保護(hù)，但是兒童首先是權(quán)利主體，對于包括參與權(quán)在內(nèi)的兒童權(quán)利的保護(hù)，必須從兒童作為權(quán)利主體的角度出發(fā)，從兒童的特殊性出發(fā)，采取各種措施，從而使兒童的全部潛能得到盡可能地發(fā)揮，促進(jìn)兒童個性、才智、身心能力等方面得到全面發(fā)展。兒童的各項潛能只有在兒童參與教育等實(shí)踐活動中才能得到展現(xiàn)，兒童潛能的發(fā)揮也需要在實(shí)踐活動中才能實(shí)現(xiàn)。因此，應(yīng)該盡可能地保障兒童在教育中的參與權(quán)，使兒童盡可能地參與到教育中，使兒童在參與教育過程中不斷得到發(fā)展。

（二）法律規(guī)范

樹立正確的理念為教育中的兒童參與權(quán)法律保障提供了基礎(chǔ)，但是僅僅樹立理念并不意味著兒童的權(quán)利就能得到保護(hù)，還需要在正確的理念指導(dǎo)下，形成合理的保障兒童在教育中的參與權(quán)的法律規(guī)范，做到有法可依，并通過法律規(guī)范的實(shí)施實(shí)現(xiàn)其指引、評價、教育、預(yù)測和強(qiáng)制作用?！袄嬲撜哒J(rèn)為，權(quán)利的不可缺少的要素是，法律保護(hù)或促進(jìn)一個人的利益，使之免受他人或社會的侵犯，辦法是為后者設(shè)定對權(quán)利主體的義務(wù)或責(zé)任?！盵12]

“教育的過程是讓受教育者在實(shí)踐中自我練習(xí)、自我學(xué)習(xí)和成長，而實(shí)踐的特性在于自由游戲和不斷嘗試?！盵13]可見，應(yīng)該讓兒童參與教育，教育中的兒童參與權(quán)保障不僅是尊重兒童作為權(quán)利主體的需要，也是教育發(fā)展的客觀需要，將這種需要轉(zhuǎn)化為法律內(nèi)容，并依靠法律予以強(qiáng)制保障，是符合教育發(fā)展規(guī)律的。

鑒于保障教育中的兒童參與權(quán)的現(xiàn)實(shí)需要，立法者應(yīng)該在正確的法律理念指導(dǎo)下，對兒童在家庭教育、學(xué)校教育、社會教育等領(lǐng)域中的參與關(guān)系進(jìn)行優(yōu)化整合，使兒童參與權(quán)保障法律化、制度化，使兒童參與教育的權(quán)利由應(yīng)有權(quán)利變?yōu)榉ǘ?quán)利。教育中的兒童參與權(quán)法律保障涉及面廣，并不是單一的法律所能調(diào)整好的，需要多個法律密切配合，需要將國內(nèi)法與包括《兒童權(quán)利公約》在內(nèi)的國際法、高位階的法律與低位階的法律協(xié)調(diào)一致，最終形成一個法律體系，以使教育中的兒童參與權(quán)得到有效的保障。

家庭教育、學(xué)校教育、社會教育是不斷變化發(fā)展的，而且不同兒童的實(shí)際情況也千差萬別，因此，立法者需要及時根據(jù)變化了實(shí)際情況，及時、合理地對相關(guān)法律規(guī)范進(jìn)行立、改、廢，以便教育中的兒童參與權(quán)法律保障能適應(yīng)實(shí)際的需要，使相關(guān)法律規(guī)范不斷科學(xué)化、合理化，不斷趨近教育中的兒童參與權(quán)法律保障的自由、秩序、效率和公平等價值。

（三）實(shí)施機(jī)制

“徒法不足以自行?！保ā睹献印るx婁上》）法律規(guī)范將教育中的兒童參與權(quán)作為兒童的重要權(quán)利進(jìn)行了規(guī)定，使這種權(quán)利成為兒童的法定權(quán)利，但是這僅僅是紙面上的權(quán)利，要想使它成為兒童實(shí)實(shí)在在的權(quán)利，還得加強(qiáng)法律規(guī)范的實(shí)施。教育中的兒童參與權(quán)保障涉及面廣，需要完善的實(shí)施機(jī)制才能使相關(guān)法律規(guī)范得到真正的實(shí)施，并使兒童在教育中的參與權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。實(shí)施機(jī)制的建立和運(yùn)行也需要正確的理念指導(dǎo)，以便使相關(guān)法律制度的實(shí)施及兒童參與權(quán)的保障始終沿著正確的方向、目標(biāo)發(fā)展。

一方面，在相關(guān)法律規(guī)范中規(guī)定實(shí)施制度。兒童權(quán)利保護(hù)法律除了規(guī)定兒童享有教育參與權(quán)，還應(yīng)規(guī)定保障兒童教育參與權(quán)得到實(shí)現(xiàn)的制度：主要規(guī)定實(shí)現(xiàn)兒童教育參與權(quán)所需的經(jīng)費(fèi)配套、相關(guān)保障主體的職責(zé)以及督導(dǎo)和檢查制度，以便各個主體能積極履行職責(zé)，從而保障兒童教育參與權(quán)能真正落到實(shí)處。

另一方面，健全相應(yīng)的實(shí)施機(jī)構(gòu)。根據(jù)保障兒童教育參與權(quán)的需要，健全實(shí)施機(jī)構(gòu)，如由政府在基層組織設(shè)置一定的機(jī)構(gòu)、配備一定的職員，然后招募志愿者充實(shí)該機(jī)構(gòu)； 每一機(jī)構(gòu)根據(jù)保障兒童參與教育事務(wù)的具體情況劃定一定的管轄區(qū)域?；鶎訖C(jī)構(gòu)的職責(zé)應(yīng)包括以下幾個方面：一是收集、整理轄區(qū)內(nèi)家庭教育、學(xué)校教育和社會教育中兒童參與有關(guān)事項，并向上級報告。二是宣傳兒童參與權(quán)相關(guān)法律、政策以及知識。三是調(diào)處簡單的兒童參與權(quán)糾紛。

另外，完善糾紛解決制度。兒童教育參與權(quán)保障涉及家庭教育、學(xué)校教育、社會教育領(lǐng)域里的眾多事項，其面廣事多，日常涉及的糾紛勢必也是繁雜的。為了順暢地處理好這些糾紛，使兒童教育參與權(quán)得到實(shí)現(xiàn)，必須建立簡便、高效的糾紛解決機(jī)制，使相關(guān)的糾紛大多能就近、方便、及時地解決。為此，應(yīng)以政府基層組織為依托建立相應(yīng)的糾紛解決機(jī)構(gòu)，輔以政府司法巡視員制度，對于簡單的糾紛就地調(diào)處，而較復(fù)雜的糾紛則由司法機(jī)關(guān)等部門來處理。政府相關(guān)司法機(jī)關(guān)應(yīng)根據(jù)兒童教育參與權(quán)保障的需要，建立健全相關(guān)制度，以便及時、有效地解決相關(guān)糾紛。

三、教育中的兒童參與權(quán)法律保障的原則

教育中的兒童參與權(quán)法律保障涉及面很廣，法律制度難以對所有的事項都事先作出詳細(xì)規(guī)定。為了解決法律制度的有限性和客觀事務(wù)的紛繁復(fù)雜和變化多端之間的矛盾，應(yīng)該重視處理相關(guān)事項的原則的作用。教育中的兒童參與權(quán)法律保障的原則應(yīng)包括符合兒童教育規(guī)律原則、保障與限制相結(jié)合原則、兒童最大利益原則等。

（一）符合兒童教育規(guī)律原則

教育有其自身發(fā)展的規(guī)律，對于兒童在教育中的參與權(quán)保障也應(yīng)該遵循兒童教育規(guī)律，以便使兒童充分地參與教育，并通過參與教育而充分發(fā)揮其潛能，實(shí)現(xiàn)全面發(fā)展。

教育的目的在于“育人”，在于促進(jìn)人的發(fā)展、素質(zhì)的提高，也就是使受教育者獲得知識、培養(yǎng)生存生活等方面的能力，而這需要受教育者親身的體驗(yàn)，只有受教育者充分地參與教育過程，親身體驗(yàn)，才能更好地根據(jù)自己的情況，最大限度地發(fā)展自己。為了使兒童得到全面的發(fā)展，應(yīng)保障兒童在教育中的參與權(quán)，使其盡可能地參與到教育中去，以便“在做中學(xué)”，在各種具體的參與中，更好地獲得知識、培養(yǎng)能力，最終成為社會有用之人。

兒童的特性之一在于其身心正處于成長之中，兒童教育也呈現(xiàn)循序漸進(jìn)的特點(diǎn)。因此，兒童參與教育也應(yīng)呈現(xiàn)循序漸進(jìn)的特點(diǎn)，根據(jù)兒童參與教育的可行性和必要性逐漸擴(kuò)展兒童參與教育的廣度和深度。當(dāng)兒童身心發(fā)展尚未達(dá)到一定程度時，過早地讓兒童參與教育，不僅不能獲得好的效果，還可能使兒童受到挫折甚至受到傷害；而當(dāng)兒童身心已經(jīng)有了相當(dāng)發(fā)展，卻人為地限制兒童參與教育，勢必阻礙兒童的成長。因此，在保障兒童參與教育的時候，就應(yīng)遵循兒童教育的這一規(guī)律，不使兒童的參與過于超前或者滯后。

不同的兒童在身體、心理、學(xué)習(xí)能力和意愿、學(xué)習(xí)目的等方面都是不相同的，這就要求兒童教育應(yīng)該遵循因材施教原則。同樣，不同的兒童在參與教育的形式、時間、深度和廣度等方面都應(yīng)有所區(qū)別。如果情況相差懸殊很大的兒童被要求按照同樣的形式、深度和廣度參與教育，可能使一些兒童因身心達(dá)不到參與教育的要求而受到挫折，可能使那些身心發(fā)展較好的兒童感覺參與不夠而影響其發(fā)展。因此，在保障兒童參與教育的時候，應(yīng)根據(jù)不同兒童的具體情況讓兒童不同程度地參與教育，而不是對所有的兒童規(guī)定統(tǒng)一的參與形式、時間、深度和廣度。

（二）保障與限制相結(jié)合原則

鑒于兒童的特殊情況，對于教育中的兒童參與權(quán)既要保障也要限制。

一方面，教育中的兒童參與權(quán)需要保障。兒童首先是人，應(yīng)享有包括參與權(quán)在內(nèi)的人的一般權(quán)利，使兒童能夠參與到教育中去。兒童是正在成長中的人，兒童的一些能力不如成年人，但是兒童并不是完全沒有能力、完全無知的，兒童所實(shí)施的行為并非都是非理性的，有時候，兒童的行為正符合兒童需要、最有利于兒童。相應(yīng)地，成年人也并非都是無所不知、非常理性的，成年人為兒童所做的行為并非都是正確的、并非都是對兒童有利的（許多時候，教育者即使是出于良好愿望而實(shí)施的行為，也并不一定真的對兒童最有利，更不用說教育者可能有意無意地做出了對兒童不利的行為）。因此，應(yīng)該充分保障教育中的兒童參與權(quán)，盡可能地讓兒童參與教育，使兒童在參與教育中不斷得到體驗(yàn)，增長知識、培養(yǎng)能力，也在參與中找尋自己真正所需要的東西。

另一方面，教育中的兒童參與權(quán)保障并不是無限的、無條件的。兒童的認(rèn)識能力、處理問題的能力、經(jīng)驗(yàn)、所獲得的信息等方面都是有限的，很多時候確實(shí)不如成年人。教育及教育管理涉及的事項眾多，如果讓兒童無節(jié)制地參與教育，就可能因兒童認(rèn)識能力不足和經(jīng)驗(yàn)的欠缺而產(chǎn)生不利后果，例如：兒童過多地參與到教育管理中去，學(xué)生可能會有些收獲，但是也可能因此而影響到兒童的課程學(xué)習(xí)； 如果兒童憑借自己的興趣或者一時的判斷而將自己的時間和精力主要用于某一個方面的學(xué)習(xí)，則可能因該錯誤的決定而影響其他方面的學(xué)習(xí)。因參與教育而使兒童遭受的挫折過多、打擊過大，勢必影響到兒童的健康成長，不利于兒童的全面發(fā)展。因此，兒童參與教育不是越多越好，也不是越深入越好，而要對兒童參與教育有所限制，以減少或者避免不利局面發(fā)生。

對于兒童參與教育要把握度，但問題是限制兒童參與教育的度是什么，也就是說，兒童參與教育的范圍、深度是什么。要對此做一個準(zhǔn)確的界定是十分困難的，因?yàn)槌赡耆艘膊皇峭耆硇缘?，且不說面對千千萬萬的兒童，就是針對某一個特定的兒童，成年人所做出的限制也并非都是恰當(dāng)?shù)?，有時候甚至是武斷的[14]。因此，對于教育中的兒童參與權(quán)，要給予充分的保障，以便兒童能夠最大限度地在參與教育中成長，同時又要給予一定的限制，以免因不當(dāng)參與而給兒童造成巨大的不利影響，只不過這種限制應(yīng)該謹(jǐn)慎[15]。

（三）兒童最大利益原則

兒童最大利益原則是《兒童權(quán)利公約》確立的處理兒童相關(guān)事項的一項基本原則，教育中的兒童參與權(quán)法律保障也應(yīng)遵循這一原則。

兒童最大利益原則可作為協(xié)調(diào)教育中的兒童參與權(quán)保護(hù)與兒童其他權(quán)利保護(hù)之間關(guān)系的規(guī)則。兒童的權(quán)利是多方面的，《兒童權(quán)利公約》將生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、受保護(hù)權(quán)和參與權(quán)規(guī)定為兒童的基本權(quán)利，這些權(quán)利是并存的，如果教育中的兒童參與權(quán)與兒童其他權(quán)利之間出現(xiàn)沖突難以取舍時，就可以根據(jù)兒童最大利益原則做出選擇，從而達(dá)到解決矛盾的目的。

兒童最大利益原則可作為協(xié)調(diào)教育中的兒童參與權(quán)保護(hù)與他人權(quán)利保護(hù)的關(guān)系的規(guī)則。兒童生活于社會之中，勢必與社會其他主體發(fā)生各種各樣的關(guān)系，教育中的兒童參與權(quán)與社會其他主體的權(quán)利發(fā)生沖突也是難免的，一旦發(fā)生這樣的沖突，處理起來是有難度的，如在父母的監(jiān)護(hù)權(quán)與教育中的兒童參與權(quán)之間發(fā)生沖突時，優(yōu)先保護(hù)教育中的兒童參與權(quán)不一定總是最好的，因?yàn)橛袝r候父母行使監(jiān)護(hù)權(quán)，阻止兒童實(shí)施明顯對兒童不利的行為，是符合兒童利益的，這時就可依據(jù)兒童最大利益原則將二者進(jìn)行比較，從而確定符合兒童最大利益的選項。

當(dāng)然，利用兒童最大利益原則來處理教育中的兒童參與權(quán)保障有關(guān)事項，在理論上和實(shí)踐上都是一個比較困難的事情，這是因?yàn)閮和畲罄嬖瓌t中的“兒童最大利益”不甚明確。當(dāng)處理教育中的兒童參與權(quán)事務(wù)時，相關(guān)主體理性地根據(jù)兒童當(dāng)前的情況選擇一個符合兒童最大利益的選項，但是社會事務(wù)是復(fù)雜而變化的，當(dāng)相關(guān)情況發(fā)生變化后，這種選擇對兒童來說可能并不是利益最大化的，甚至是會給兒童造成不利影響?，F(xiàn)實(shí)生活中，處理相關(guān)事務(wù)時，為兒童相關(guān)事項做出選擇的人并不都是理性的[14]56，甚至還可能有意無意地做出錯誤的選擇，這也就難免對兒童的利益造成不利的影響。因此，在利用該原則處理相關(guān)事務(wù)時應(yīng)該慎重行事，應(yīng)根據(jù)兒童的具體情況，從整體上、長遠(yuǎn)上衡量兒童最大利益，并注意相關(guān)事項變化的可能性，最終做出一個真正對兒童最為有利的決定。

[1]楊昌宇.自由：法治的核心價值[J].北方論叢，2004(5)：120-123.

[2]張金鐘.人與自然的關(guān)系與人的自由[J].天津師范大學(xué)學(xué)報，1995（3）：1-8.

[3]范進(jìn)學(xué).權(quán)利概念論[J].中國法學(xué)，2003（2）：15-22.

[4]柳亮，劉景臣.自由、秩序與法治[J].求索，2009（9）：154-156.

[5]馮海英，李江源.教育秩序：教育制度建設(shè)的價值追求[J].清華大學(xué)教育研究，2009（5）：22-29.

[6]陳福勝.法治的實(shí)質(zhì)：自由與秩序的動態(tài)平衡[J].求是學(xué)刊，2004（5）：75-79.

[7]龍安邦.基礎(chǔ)教育課程改革中的效率與公平[D].西南大學(xué)，2013：25-27.

[8]孫宏艷.中國少年兒童十年發(fā)展?fàn)顩r研究報告（1999—2010）[M].北京：人民日報出版社，2011：81-82.

[9]齊延平.法的公平與效率價值論[J].山東大學(xué)學(xué)報：哲學(xué)社會科學(xué)版,1996(1)： 69-74.

[10]李雙元，蔣新苗，沈紅宇.法律理念的內(nèi)涵與功能初探[J].湖南師范大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報,1997(4)：50-55.

[11]Philip E.Veerman.The Rights of the Child and the Changing Image of Childhood[M].Martinus Nijhoff Publishers, 1992：135-136.

[12]張文顯.二十世紀(jì)西方法哲學(xué)思潮研究[M].北京：法律出版社，1996：497.

[13]雅斯貝爾斯.什么是教育[M].鄒進(jìn)，譯.生活·讀書·新知三聯(lián)書店，1991：3-4.

[14]張楊.西方兒童權(quán)利理論研究[D].吉林大學(xué)，2011：56.

[15][美]L.亨金.權(quán)利的時代[M].信春鷹，吳玉章，李林，譯.知識出版社，1993：5.