摘要：在離婚訴訟中，夫妻共同財產(chǎn)中的房產(chǎn)分割是訴訟爭議的焦點，盡管《婚姻法司法解釋（三）》針對目前社會中爭議較大的夫妻房產(chǎn)歸屬和分割等問題進行了進一步的明確，但是仍存在某些立法缺陷和法律空白。梳理了我國的夫妻房產(chǎn)分割法律制度并提出了幾個關(guān)于夫妻房產(chǎn)分割問題上存在的法律困惑，以期為今后的相關(guān)法律完善提供一些思路。

關(guān)鍵詞：夫妻共同財產(chǎn)，房屋產(chǎn)權(quán)，公示公信，公平原則，居住權(quán)

中圖分類號：F179 文獻標識碼：B

文章編號：1001-9138-（2015）06-0067-72 收稿日期：2015-05-21

房屋所有權(quán)分割是夫妻共同財產(chǎn)分割的重要部分，由此引發(fā)的糾紛最多，也最牽動人們的神經(jīng)。處理不好，不僅無法實現(xiàn)法律定紛止爭的功能，還會激化矛盾，甚至上升為社會不穩(wěn)定因素。在實踐中，由于社會關(guān)系的紛繁復雜以及法律本身的滯后性等因素影響，離婚訴訟中房產(chǎn)所有權(quán)的分割仍然存在一些問題。

1 夫妻共有房產(chǎn)的歸屬及分割現(xiàn)狀

一般情況下，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，只有出現(xiàn)《婚姻法司法解釋（三）》第四條規(guī)定的情形時，才允許在不損害債權(quán)人利益的前提下分割夫妻共同財產(chǎn)。否則，只有在訴請離婚時，請求分割夫妻共同財產(chǎn)的主張才能得到支持。

離婚時，夫妻共有房產(chǎn)的歸屬和分割問題主要涉及以下幾個方面。

1.1 婚前所得房產(chǎn)的歸屬問題

對于婚前所得財產(chǎn)，只要有明確的權(quán)屬證明，即可認定為婚前個人財產(chǎn)，除非另有約定，否則不會因為婚姻關(guān)系的締結(jié)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)，對于房產(chǎn)亦是如此。因此，對于婚前父母為子女購房出資的贈與問題，只要是贈與行為發(fā)生在婚前，并明確表示贈與給自己子女個人，就應認定為子女的婚前個人財產(chǎn)。由此可見，無論是婚前勞動所得還是通過繼承、贈與所得的房產(chǎn)，除非另有約定，否則都是婚前個人財產(chǎn)，在離婚時不會作為共同財產(chǎn)參與分割。

這里需要指出的是，《婚姻法司法解釋（三）》出臺后，人們對其有一定程度上的誤讀和曲解。有人質(zhì)疑它在房產(chǎn)所有權(quán)歸屬的規(guī)定上打破了中國的文化傳統(tǒng)，缺乏對中國國情的考慮與結(jié)合。將男方婚前的房產(chǎn)認定為個人財產(chǎn)，這種做法在實質(zhì)上對女方顯失公平。因為中國自古以來，婚姻締結(jié)的物質(zhì)基礎(chǔ)都是男方提供房產(chǎn)，女方帶著嫁妝（往往是房產(chǎn)以外的財產(chǎn)）到男方家共同生活。隨著長時間的婚姻家庭生活，女方的嫁妝等財產(chǎn)往往被耗盡或者是淹沒于夫妻共同財產(chǎn)中，無法再明確的獨立出來，而此時男方提供的房產(chǎn)卻仍被認定為婚前個人財產(chǎn)，不但獨立于夫妻共有財產(chǎn)之外，而且完美的實現(xiàn)了個人財產(chǎn)的保值增值。顯然上述理解是膚淺和錯誤的。須知《婚姻法》早已明確規(guī)定，婚前財產(chǎn)應當屬于個人財產(chǎn)，不會因為婚姻關(guān)系的締結(jié)而轉(zhuǎn)化為夫妻共有財產(chǎn)。因此又何談因《婚姻法司法解釋（三）》的規(guī)定，而使中國女性遭到夫妻共同財產(chǎn)的減損，甚至是在夫妻財產(chǎn)分割時對女性顯失公平呢？公正地說，《婚姻法》一直以來在維護男女平等的前提下，注重對婦女、兒童等弱勢群體的保護?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ返木衽c之一以貫之，但考慮到社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要，當前更加強調(diào)在分割夫妻共有房產(chǎn)時公平原則的實現(xiàn)。但這并不意味著對女性在家庭中特殊地位和隱性犧牲的忽視與漠視。

1.2 婚后所得房產(chǎn)的歸屬認定及分割

婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得房產(chǎn)都是夫妻共同財產(chǎn)，當事人另有約定的除外?？偟膩碚f，夫妻共有房產(chǎn)的歸屬和分割可分為以下幾種情形。

1.2.1 對于小產(chǎn)權(quán)房屋的歸屬和分割

一般來說，只要是婚后用夫妻共同財產(chǎn)購置的小產(chǎn)權(quán)房就應認定為夫妻共有房產(chǎn)。在離婚分割時，由分得房屋的一方，以均等分割為原則，給對方合理的價格補償。小產(chǎn)權(quán)房的價格可依當?shù)卣畬ν愖》看_定的標準價來確定。由于小產(chǎn)權(quán)房并未獲得真正的產(chǎn)權(quán)，因此法院在解決小產(chǎn)權(quán)房分割糾紛時的處理辦法具有特殊性：對于已被有權(quán)機關(guān)認定為違法建筑的小產(chǎn)權(quán)房，不能作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割；但如果小產(chǎn)權(quán)房已經(jīng)被行政程序合法化的，則可以作為夫妻共有房產(chǎn)進行分割。對于雖未經(jīng)行政準建，但長期存在且未受到行政處罰的小產(chǎn)權(quán)房，在離婚時也可以作為夫妻共有房產(chǎn)進行分割。當法院僅能就小產(chǎn)權(quán)房的使用權(quán)進行分割時，法院會向當事人闡明，其具體處理原則是：小產(chǎn)權(quán)房屋的使用權(quán)由夫妻雙方均等分割，不能分割的，獲得使用權(quán)的一方應當向另一方折價補償，房屋折價時一般采用競價方式來確定價格。

1.2.2 對于完全所有權(quán)商品房的歸屬和分割

婚后所得房產(chǎn)，除當事人另有約定，不拘產(chǎn)權(quán)登記在夫妻一方或雙方名下，都屬于夫妻共有房產(chǎn)。在離婚分割時，應先由當事人對分割的原則和方式協(xié)商一致，獲得產(chǎn)權(quán)的一方給另一方相當于該房屋一半價格的補償。雙方對于房屋的歸屬及價值等問題有爭議的，可以訴請人民法院解決。人民法院應當根據(jù)雙方住房情況和照顧撫養(yǎng)子女方或無過錯方等原則判決分給一方所有。在雙方條件等同的情況下，應照顧女方。如無以上事由，對于雙方均主張取得共有房屋產(chǎn)權(quán)的，人民法院可以允許當事人通過競價方式，價高者得；如果只有一方主張取得共有房屋所有權(quán)，則由取得產(chǎn)權(quán)一方給另一方合理的價格補償，補償標準通常是按照市場價格核算，一般為該房屋價格的一半。房屋市場價格的確定通常由評估機構(gòu)進行評估。對于雙方均不主張取得產(chǎn)權(quán)的房產(chǎn)，可依申請進行拍賣，其拍賣價款再由當事人根據(jù)具體情況分割。一般應均等分割，同時必須兼顧女性和子女利益的保護。

1.2.3 按揭購買商品房的產(chǎn)權(quán)歸屬和分割

按揭購買的商品房，在銀行按揭貸款清償完畢之前，房屋產(chǎn)權(quán)登記人并未完全獲得房屋的所有權(quán)，因此，對于婚后用夫妻共同財產(chǎn)按揭購買不動產(chǎn)，離婚時尚未清償完貸款，一方或雙方當事人請求分割該房產(chǎn)的，人民法院一般不會做出確認產(chǎn)權(quán)歸屬的判決。只能待當事人清償完貸款，取得房屋產(chǎn)權(quán)后，再自行協(xié)商。具體來講，婚后所得按揭商品房，應屬于夫妻共有房產(chǎn)，分割時按照普通商品房的分割方法和原則執(zhí)行即可。如有爭議，可以向人民法院另行提起訴訟。

對于夫妻一方在婚前用個人財產(chǎn)按揭購買房產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在自己名下的房產(chǎn)的處理情況，《婚姻法司法解釋（三）》第十條提供了法律依據(jù)，即“夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以個人財產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸，不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時該不動產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。不能達成協(xié)議的，人民法院可以判決該不動產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方，尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記一方的個人債務。雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應財產(chǎn)增值部分，離婚時由產(chǎn)權(quán)登記一方對另一方進行補償”。顯然，該規(guī)定將物權(quán)與債權(quán)區(qū)分開來，當事人完成產(chǎn)權(quán)登記后，即已取得物權(quán)，對于一方參與共同還貸的部分和增值部分應按照債權(quán)來處理。

1.2.4 婚后受贈與或者接受父母資助購買房產(chǎn)的歸屬與分割

婚后一方受贈與所得房產(chǎn)，除非另有約定，否則應屬于夫妻共同財產(chǎn)?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ返谄邨l規(guī)定：“對于婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應認定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外?！庇纱丝梢姡朔N類型的夫妻共有房產(chǎn)，不是共同共有，而是按份共有，其分割原則也不是通常情況下的均等分割，而是應按照出資份額進行分割，這種做法無疑將對公平原則的追求發(fā)揮到了淋漓盡致的程度。

2 離婚訴訟中房產(chǎn)分割存在的若干法律困惑

2.1 將婚前房產(chǎn)于婚后贈與給配偶的情形處理

《婚姻法司法解釋（三）》出臺后，實踐中存在這樣的情形：即如果婚房是男方所有，女方往往擔心一旦離婚，沒有多少夫妻共同財產(chǎn)可供分割，尤其是在女方名下沒有房產(chǎn)的情況下。因此，主張將婚前男方所有房屋贈與女方，或者是進行房屋產(chǎn)權(quán)變更登記，在產(chǎn)權(quán)證上加上女方的名字，使女方成為該房屋的共有人?，F(xiàn)實生活中此類案例不勝枚舉，只要當事人不離婚，那么此種贈與不會引發(fā)任何爭議。但是一旦夫妻感情破裂，訴請離婚時，男方往往會主張撤銷該贈與，因為該贈與行為的目的往往是為了維護婚姻的穩(wěn)固與和諧，否則將不可能實施該贈與。目前處理這類糾紛的法律依據(jù)是《婚姻法司法解釋（三）》第六條，“在婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，如果贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院不予支持”。也就是說，如果贈與行為已經(jīng)實施并進行了產(chǎn)權(quán)變更登記的，該贈與不能撤銷。對于這類問題的處理其法律規(guī)定是有缺陷的，相關(guān)法律規(guī)范有些過于籠統(tǒng)。須知《婚姻法司法解釋（三）》第六條的立法目的，主要是為了維護物權(quán)的穩(wěn)定性。但是在實踐中，如果一方當事人實施了贈與行為并剛完成產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)，受贈與方就提出離婚，或者是房屋產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)履行完畢后時間間隔不久，受贈與方就提出離婚，而且受贈與方主觀上并無惡意，那么在這種情況下直接適用第六條的規(guī)定是否對贈與方當事人有失公平呢？這里是否會出現(xiàn)法律規(guī)則違反了上位法律原則的狀況？當這一司法解釋在具體案例中明顯有違民法的公平原則時，應該適用法律原則還是法律規(guī)則？這不僅引發(fā)我們的學術(shù)思考，更為司法實踐提出了新的困惑和問題。

2.2 婚后一方父母出資為子女購買房產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記為夫妻雙方的情況處理

《婚姻法司法解釋（三）》第七條規(guī)定：“婚后由一方父母出資為子女購買不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應認定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外?！憋@然此規(guī)定彰顯了物權(quán)的公示公信原則，即不動產(chǎn)所有權(quán)需經(jīng)登記才有法律效力。與此同時又折射出《婚姻法司法解釋（三）》在處理婚后所得房產(chǎn)歸屬問題上的最新價值主張，即更大限度地維護和實現(xiàn)公平原則，保護當事人的合法財產(chǎn)權(quán)利免受侵害或減損。

在這一立法精神的指導下，我們不得不思考這樣的情形：如果一方父母在子女婚后為其購房出資，由于另一方配偶（未出資）堅決要求產(chǎn)權(quán)登記在雙方名下，甚至以不達目的則訴諸離婚為要挾。為了家庭和睦，出資方父母往往不得不做出妥協(xié)，同意在產(chǎn)權(quán)登記時加上未出資方配偶的名字。這種行為看似愚蠢，卻也是很多家庭的無奈之舉。同時它也為離婚時發(fā)生房屋產(chǎn)權(quán)糾紛埋下了隱患。因為一旦一方當事人提出離婚，另一方配偶必然主張作為產(chǎn)權(quán)登記人參與分割夫妻共有房屋，在這種情況下，顯然會造成對出資方財產(chǎn)的減損，那么基于上述緣由產(chǎn)生的夫妻共有房屋應當怎樣分割呢？《婚姻法》及司法解釋并沒有給出明確的答案。對于這類問題，主要有兩種解決思路：一種是將未出資方配偶列為房屋產(chǎn)權(quán)登記人的行為視為贈與。贈與標的物一旦交付使用，贈與行為即告生效。尤其是該贈與行為還對贈與標的進行了產(chǎn)權(quán)登記，那么為了維護物權(quán)的穩(wěn)定性和公示公信，應該確認該贈與行為有效，不得撤銷。因此，即使未出資方并未出資，仍應享有該房屋的產(chǎn)權(quán)。離婚時該房屋應作為夫妻共有財產(chǎn)參與分割。誠然，從法理上講，這種處理思路并無不妥，但無疑造成了出資方財產(chǎn)利益的減損，顯然是不公平的。因此第二個解決思路或許更多地彰顯了民法的公平原則。具體來講，在離婚訴訟中，如果出資方父母能夠舉證證明該房屋是由自己全額出資的，另一方并未參與出資，那么可以主張未出資方不能作為該房屋的所有權(quán)人參與房屋分割。但是在這里也有很多操作中的難題，比如如何舉證問題等。如果出資方父母無力舉證，那么是否也就無法阻卻未出資方依照產(chǎn)權(quán)登記的事實參與該房產(chǎn)的分割呢？對于這一問題，目前《婚姻法》存在立法空白，需要我們運用智慧，總結(jié)經(jīng)驗，探索更好的法律救濟途徑。

2.3 離婚時對生活困難一方予以經(jīng)濟幫助規(guī)定的缺陷

離婚經(jīng)濟幫助是對于離婚時生活確有困難的一方，經(jīng)雙方協(xié)議或法院判決，由另一方對其給予適當資助的制度。這是我國離婚救濟法律制度體系的重要組成部分。經(jīng)濟幫助制度與離婚時夫妻共有房產(chǎn)分割問題具有密切的內(nèi)部聯(lián)系，離婚時對共有房產(chǎn)的分割情況影響到是否可能需要適用經(jīng)濟幫助制度。同時適用經(jīng)濟幫助制度的某些條件也制約著夫妻共有房產(chǎn)的實際分割狀況，經(jīng)濟幫助制度存在的缺陷也必然影響到離婚時生活困難一方居住權(quán)的有效保障。

現(xiàn)行《婚姻法》第四十二條以及《婚姻法司法解釋（一）》第二十七條為該制度提供了法律依據(jù)。即“離婚時，如一方生活困難，另一方應從住房等個人財產(chǎn)中給予適當幫助”?！耙环缴罾щy，是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當?shù)氐幕旧钏?。一方?jīng)]有住處的，屬于生活困難”?？梢?，離婚時倘若一方?jīng)]有住房，即可認定為屬于生活困難的情形，可以行使經(jīng)濟幫助請求權(quán)。該規(guī)定實際上確認了離婚時生活困難一方尤其是女方應享有居住權(quán)，它延伸了離婚救濟法律制度的內(nèi)涵和外延。但《婚姻法》對諸如經(jīng)濟幫助的執(zhí)行方式等問題規(guī)定并不全面。其規(guī)定的幫助方法主要有財產(chǎn)幫助與住房幫助兩種。財產(chǎn)幫助比較好執(zhí)行，而住房幫助這種方式由于本身的復雜性，往往在執(zhí)行時存在很多困難。住房幫助一般是幫助人提供居住權(quán)和所有權(quán)的幫助，那么值得思考的是具體在何種情況下采用居住權(quán)幫助亦或是所有權(quán)幫助呢？如果是居住權(quán)幫助，那么幫助方式是哪種？給予幫助的比例又是多少？幫助的期限又是多久呢？上述問題《婚姻法》都沒有給出明確的答案。這顯然不利于離婚時生活困難一方的居住權(quán)保障，也影響到夫妻共有房產(chǎn)的實際分割情況。實際上，對于此種情形，應當明確在一定期限內(nèi)給無房一方提供免費住房；或者為了操作簡便，可以在離婚訴訟中分割夫妻共有房產(chǎn)時向生活困難的無房一方傾斜，尤其是可以賦予無房一方在分割夫妻共有房屋時享有某些優(yōu)先權(quán)或者可以多分一部分共有財產(chǎn)。

上述問題表明，保障女性的居住權(quán)是一個普遍性的難題。不論在中國還是其他國家，不論是在城市還是農(nóng)村，婚房基本上都是男方提供的，這些房屋往往都是婚前個人財產(chǎn)，一旦離婚，女方將面臨無房可住的窘迫境地。對此，有學者提出的解決思路是：即使房屋的產(chǎn)權(quán)是男方婚前財產(chǎn)，只要離婚后女方無處可去的，則女方也應該對其享有居住權(quán)。這一思路顯然值得肯定和借鑒。

3 結(jié)語

離婚時房產(chǎn)分割問題直接影響到離婚糾紛的妥善解決，也牽涉到整個社會的和諧穩(wěn)定，不可輕視。針對前文所述，對分割夫妻共有房產(chǎn)時出現(xiàn)的問題和困惑，可以從以下幾個方面進行完善。

首先，對于離婚訴訟中房產(chǎn)分割法律的完善，主要涉及兩個問題的沖突：一是物權(quán)的穩(wěn)定性和公示公信效力的維護，其實質(zhì)就是對秩序的維護；二是要最大限度的體現(xiàn)公平原則。這二者在司法實務中有存在沖突的可能，那么如何平衡二者的沖突呢？對此我們不妨考慮一下法律的價值位階。在不同位階的法的價值發(fā)生沖突時，低位階的價值應讓位于高位階的價值。顯然，這里秩序應該讓位于公平。因此，在離婚訴訟中房產(chǎn)分割的法律適用存在沖突時，公平原則的法律效力更高。

其次，《婚姻法》的一個重要原則就是保護弱勢群體的利益。因此，在保障公平原則、男女平等原則的前提下，分割夫妻共有房產(chǎn)時應當向弱勢群體傾斜。尤其是對于離婚后生活困難一方的居住權(quán)保障問題，更應給予足夠重視。通過完善的法律制度構(gòu)建，保障公民能“居者有其屋”，這也是促成人民安居樂業(yè)的重要法律手段，對社會的穩(wěn)定、國家的發(fā)展具有重大意義。

最后，盡管法律本身具有滯后性，但是隨著各種社會現(xiàn)象瞬息萬變，社會關(guān)系更趨復雜，法律作為調(diào)整社會關(guān)系的終局手段，應當發(fā)揮更加重要的作用。這就要求在立法時要盡量做到具有前瞻性和預見性，又要對其不斷適時調(diào)整，符合公平性和合理性的要求，最大限度的實現(xiàn)情、理、法的完美結(jié)合。

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作者簡介：

高茜，南開大學周恩來政府管理學院博士研究生，講師，主要研究方向為國際關(guān)系與國際法。