王臘梅

【摘要】P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是我國民間借貸的構(gòu)成部分，由于互聯(lián)網(wǎng)的使用，P2P網(wǎng)貸市場的交易主體范圍和交易方式都發(fā)生了變化，要防范和化解P2P網(wǎng)貸市場風(fēng)險，就必須以金融安全與市場效率均衡為目標(biāo)，按照分級分類思想對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺實施不同準(zhǔn)入監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。同時要建立P2P網(wǎng)貸平臺申請人的民事賠償責(zé)任追究機制。

【關(guān)鍵詞】P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺 形式審查準(zhǔn)入 民間借貸

【中圖分類號】F832 【文獻標(biāo)識碼】A

黨的十八屆三中全會指出要“發(fā)展普惠金融，鼓勵金融創(chuàng)新，豐富金融市場層次和產(chǎn)品”，隨后“互聯(lián)網(wǎng)金融”被寫進政府工作報告。作為互聯(lián)網(wǎng)金融的重要形態(tài)之一，我國的網(wǎng)絡(luò)借貸也在2014年獲得了突破性進展。據(jù)相關(guān)報告顯示：2014年我國網(wǎng)貸市場在貸余額超過千億，總成交量突破三千億，參與人數(shù)增長迅速。同時，大量的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺上線，多個風(fēng)投機構(gòu)和大型企業(yè)注資P2P（英文為Peer-to-Peer）網(wǎng)貸平臺，銀行、國有企業(yè)、上市公司也通過參股或以旗下子公司的方式設(shè)立P2P網(wǎng)貸平臺。但問題平臺數(shù)量也大幅增加，僅2014年12月份，出現(xiàn)倒閉、跑路或者提現(xiàn)困難等問題以及主動停業(yè)平臺就達到98家，超過了2013年全年的總和。由于網(wǎng)絡(luò)借貸的本質(zhì)仍然屬于借貸這種金融業(yè)務(wù)范疇，仍會產(chǎn)生金融風(fēng)險，因此必須對網(wǎng)絡(luò)借貸這種金融創(chuàng)新形式進行有效規(guī)制和監(jiān)管，以避免釀成全社會的系統(tǒng)性風(fēng)險，進而導(dǎo)致金融危機的出現(xiàn)。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺作為網(wǎng)絡(luò)借貸的核心，為素未平生的借貸雙方提供信息中介服務(wù)以及其他金融服務(wù)，幫助借貸雙方達成借貸交易。因此對網(wǎng)絡(luò)借貸的規(guī)制與監(jiān)管，重點在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，其市場準(zhǔn)入制度是把控網(wǎng)絡(luò)借貸市場風(fēng)險的起點，也決定了網(wǎng)絡(luò)借貸市場的發(fā)展方向。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺市場準(zhǔn)入監(jiān)管的認知前提

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是我國民間借貸的構(gòu)成部分。所謂P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，就是指作為個體的借貸雙方，借助于獨立的第三方—互聯(lián)網(wǎng)平臺達成交易的互聯(lián)網(wǎng)借貸模式。這里的個體，既包括作為自然人的個體，也包括作為組織體的個體。

眾所周知，由于受制度壓制和傳統(tǒng)融資文化的影響，我國長期存在兩個相互分割的金融市場，即正規(guī)金融市場和民間金融市場。我國的正規(guī)金融市場即是通過銀行等正式金融中介機構(gòu)進行資金融通的市場，主要滿足國有以及大型企業(yè)的資金需求。由于金融抑制以及交易成本等因素，銀行等金融中介機構(gòu)往往不愿意為個人和中小企業(yè)提供資金支持。但個人和中小企業(yè)有強烈的資金需要并愿意支付較高的資金成本，這就刺激了我國民間金融市場，尤其是民間借貸市場的發(fā)展。而我國傳統(tǒng)的民間融資文化也支持了民間借貸市場的發(fā)展。由于民間借貸繞過正規(guī)的金融中介，直接在借貸雙方之間進行交易，利率也隨市場波動，它在滿足個人和中小企業(yè)資金需要的同時，也積累了大量的金融風(fēng)險。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸雖然利用了互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，但其本質(zhì)仍然是從事借貸活動，屬于金融范疇。但這種借貸由于繞開了銀行這種金融中介，是借貸雙方依賴P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺這種非銀行金融中介完成的交易，因此它仍然屬于民間借貸的范圍

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場構(gòu)成的特殊性。雖然P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是民間借貸的構(gòu)成部分，但由于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的介入，P2P網(wǎng)貸市場也發(fā)生了一些變化，具體表現(xiàn)為：一是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場的交易主體范圍更為廣泛。和正規(guī)金融市場相比，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的使用，使得金融交易的地理范圍大大拓展，其滲透面和參與人數(shù)大大增加。在P2P網(wǎng)貸市場，借貸雙方不再需要像民間借貸那樣，利用血緣和熟人關(guān)系為紐帶，在相對分割的市場環(huán)境下進行交易。由于互聯(lián)網(wǎng)的使用，距離遙遠的陌生人之間也能夠借助于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺進行借貸交易，這就大大擴展了交易主體的范圍。二是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場的交易方式發(fā)生根本性改變。在正規(guī)金融市場上，借貸雙方需要通過金融中介的物理網(wǎng)點才能完成信息披露、契約簽訂和資金支付，這就帶來較高的交易成本。雖然民間借貸市場由于交易者往往具有熟人關(guān)系，信息相對對稱而減少了交易成本，但其交易具有私人性、隱秘性，交易的完成仍然離不開物理地點的支持。而P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場，資金和金融產(chǎn)品的供需信息在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布并完成匹配，供需雙方可以直接聯(lián)系并完成交易，這就使交易更加透明，交易成本也得到顯著降低。P2P網(wǎng)貸市場構(gòu)成的上述特殊性也決定了P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場的風(fēng)險也具有了特殊性。

我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場風(fēng)險的特殊性。作為民間借貸的構(gòu)成部分，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場當(dāng)然會有民間借貸市場可能出現(xiàn)的風(fēng)險，比如信用風(fēng)險、道德風(fēng)險等，但互聯(lián)網(wǎng)的使用使P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場的風(fēng)險也具有了特殊性。一是P2P網(wǎng)貸市場會產(chǎn)生信息技術(shù)風(fēng)險。信息技術(shù)安全與否直接決定了網(wǎng)貸市場能否發(fā)展壯大，成為吸引借貸雙方參與P2P網(wǎng)貸市場的關(guān)鍵。但互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)本身就存在風(fēng)險，比如計算機病毒、電腦黑客攻擊、信息系統(tǒng)相關(guān)軟硬件缺陷、自然災(zāi)害、意外事件等都可能導(dǎo)致存儲在互聯(lián)網(wǎng)平臺上的數(shù)據(jù)、客戶信息丟失、被盜或者被篡改。一旦信息技術(shù)風(fēng)險在網(wǎng)貸市場大規(guī)模爆發(fā)，會極大損害該市場參與者的信心，進而出現(xiàn)全社會的系統(tǒng)性風(fēng)險。這就要求在對P2P借貸市場實施監(jiān)管時，必須在P2P網(wǎng)貸平臺的準(zhǔn)入環(huán)節(jié)設(shè)置相關(guān)條件，以防范和控制出現(xiàn)信息技術(shù)風(fēng)險的可能性。

二是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場的“長尾”風(fēng)險。所謂長尾理論，即是在網(wǎng)絡(luò)條件下，由于關(guān)注成本的大大降低，關(guān)注正態(tài)分布曲線的尾部產(chǎn)生的總體效益會等于或者超過頭部的效益。P2P網(wǎng)貸市場同民間借貸一樣，同樣服務(wù)于不被正規(guī)金融市場接受的個人和中小企業(yè)。但由于互聯(lián)網(wǎng)的介入，P2P網(wǎng)貸市場的長尾效應(yīng)更加突出：在P2P網(wǎng)貸市場上，投資人投資金額較民間借貸更小且更加分散，服務(wù)對象更加細分化。這就使得作為個體的投資人投入精力監(jiān)督每次交易的成本遠高于收益，因此容易出現(xiàn)搭便車問題。同時，投資人也會更加依賴網(wǎng)絡(luò)借貸平臺對每筆貸款的管理。因此一旦網(wǎng)貸平臺出現(xiàn)任何問題，網(wǎng)貸市場就極易出現(xiàn)群體非理性，導(dǎo)致風(fēng)險的急劇擴散和傳染。盡管P2P網(wǎng)貸市場上單筆交易的金額較小，但由于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的使用，突破了人與人之間的空間距離，參與網(wǎng)貸的人員數(shù)量較民間借貸更多，因此對社會造成的負外部性會更大。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場盡管是民間借貸的構(gòu)成部分，但由于互聯(lián)網(wǎng)的介入，P2P網(wǎng)貸市場的構(gòu)成和風(fēng)險也發(fā)生了新的變化，這就需要政府適當(dāng)監(jiān)管以保護市場，防范金融危機，而市場準(zhǔn)入是政府監(jiān)管的起點。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺市場準(zhǔn)入監(jiān)管的目標(biāo)選擇

我國傳統(tǒng)金融監(jiān)管的目標(biāo)選擇—以安全為主，不惜犧牲效率。我國金融市場的建立不同于西方發(fā)達國家，它是在政府主導(dǎo)下強制推進的，具有明顯的政策性壟斷色彩。早期我國金融市場主要為國企融資服務(wù)，以集中資本支持社會主義建設(shè)。民間金融則處于灰色地帶，具有自發(fā)性和隱秘性。由于長期實行計劃經(jīng)濟體制，所有資源都由政府控制，這就使得在推進金融市場建設(shè)，進行經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌的過程中，形成路徑依賴，國家更多地從控制金融資源，滿足國企資金需求的角度出發(fā)，實施金融監(jiān)管，金融市場缺乏自由競爭和資源自由配置的機制。

在這種背景下，金融安全就成為我國金融監(jiān)管的首要目標(biāo)和價值，為此，我國對民間自發(fā)形成的借貸市場也實施壓制政策，通過命令控制型法律規(guī)制方式以確保整個金融體系的安全。由于安全與穩(wěn)定被視為金融監(jiān)管的首要價值，因此剛性兌付也成為我國金融市場的常態(tài)。無論是正規(guī)金融機構(gòu)，還是民間借貸交易，政府都成為金融市場風(fēng)險的最終買單者。在這種政府壟斷金融資源的背景下，再加上與國際金融市場的隔離，我國幾乎沒有受到來自國外金融危機的沖擊。但片面強調(diào)金融安全所帶來的是市場效率的喪失，金融市場的政府壟斷性使得金融資源自由配置的機制無法發(fā)揮作用，市場競爭無法充分展開，最終也會影響我國市場經(jīng)濟的進一步發(fā)展。

我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺市場準(zhǔn)入監(jiān)管的目標(biāo)選擇—安全與效率的均衡。當(dāng)前，我國正進入全面深化改革時期。黨的十八屆三中全會也指出，“要緊緊圍繞使市場在資源配置中起決定性作用深化經(jīng)濟體制改革”，因此在對我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺進行準(zhǔn)入監(jiān)管設(shè)計時，也必須以此為出發(fā)點，處理好政府和金融市場的關(guān)系。

在對我國P2P網(wǎng)貸平臺進行市場準(zhǔn)入監(jiān)管設(shè)計時，就必須重視市場的作用，促進市場效率。從歷史來看，所有的金融創(chuàng)新都源自金融市場的支持，而不是政府支持，而金融創(chuàng)新歸根到底就是提高市場效率。作為一種金融創(chuàng)新，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸滿足了個人和中小企業(yè)的融資需要，使金融資源能夠通過市場化的價格機制實現(xiàn)有效配置，因此P2P網(wǎng)貸市場的效率明顯。但P2P網(wǎng)貸市場作為金融市場的一部分，同樣會有風(fēng)險，如果政府不進行有效監(jiān)管，就會產(chǎn)生金融危機，導(dǎo)致市場崩潰。因此政府對網(wǎng)貸市場實施監(jiān)管，對P2P網(wǎng)貸平臺進行市場準(zhǔn)入監(jiān)管設(shè)計時，要明確政府在網(wǎng)貸市場中的作用是保護市場，而不是取代市場。這就要求在金融安全和市場效率之間找到均衡點，以大幅減少或減弱金融危機。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺市場準(zhǔn)入監(jiān)管的具體設(shè)想

在進行市場準(zhǔn)入監(jiān)管的問題上，已有的實證研究表明較為嚴厲的準(zhǔn)入監(jiān)管通常伴隨著較嚴重的腐敗和較大規(guī)模的地下經(jīng)濟，但卻與更高質(zhì)量的私人或公共物品無關(guān)。因此在對我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺進行市場準(zhǔn)入監(jiān)管設(shè)計時，不能實施過于嚴格的準(zhǔn)入制度，因為它不僅不符合我國市場化改革的趨勢，而且對于市場風(fēng)險防范也是無效的，甚至?xí)a(chǎn)生新的問題。

在確立以我國銀監(jiān)會為監(jiān)管主體的情況下，對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的準(zhǔn)入監(jiān)管應(yīng)該以金融安全與市場效率均衡為目標(biāo)，按照分級分類思想進行準(zhǔn)入設(shè)計，規(guī)定不同的準(zhǔn)入方法，同時還要建立起對P2P網(wǎng)貸平臺申請者的民事賠償責(zé)任追究制度，以減少或者削弱P2P網(wǎng)貸市場風(fēng)險。

按照分級分類思想進行市場準(zhǔn)入設(shè)計。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸自進入我國后，為適應(yīng)我國經(jīng)濟社會的發(fā)展水平，P2P網(wǎng)貸平臺出現(xiàn)了很多創(chuàng)新的運作模式，也擁有了除信息中介以外的金融功能。因此在設(shè)計準(zhǔn)入監(jiān)管制度時，必須針對P2P網(wǎng)貸平臺所具有的不同功能，采用不同的準(zhǔn)入監(jiān)管方式。

一是對所有P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的一般準(zhǔn)入設(shè)計。對于所有擬從事P2P網(wǎng)貸平臺業(yè)務(wù)的企業(yè)，應(yīng)由銀監(jiān)會實施統(tǒng)一的一般準(zhǔn)入監(jiān)管制度，其核心在于盡量減少政府干預(yù)，保證市場主體的行為自由。因此對于P2P網(wǎng)貸平臺的一般準(zhǔn)入，建議實行備案登記制，進而構(gòu)建以充分信息披露為基礎(chǔ)的，以銀監(jiān)會的審慎形式審查為核心的，以嚴格法律責(zé)任追究為后盾的一般準(zhǔn)入監(jiān)管制度。

長期以來，基于公共利益理論，防范金融風(fēng)險，我國政府對金融市場一直實行嚴格的微觀審慎監(jiān)管制度，對擬進入金融市場的主體進行嚴格準(zhǔn)入限制。但實踐表明政府并不是全能的上帝，政府失靈的現(xiàn)象也時有發(fā)生。而實證研究也支持了公共選擇理論，即嚴格的準(zhǔn)入監(jiān)管并沒有取得可見的社會效益，主要獲益者好像是官僚自身。因此，對于P2P網(wǎng)貸平臺的一般準(zhǔn)入監(jiān)管，應(yīng)突出市場的決定作用，而不是由政府來挑選P2P網(wǎng)貸市場的參與者。而且對P2P網(wǎng)貸的監(jiān)管，僅由銀監(jiān)會的一個下設(shè)部門來完成，這也決定了銀監(jiān)會不可能對P2P網(wǎng)貸平臺的設(shè)立實施實質(zhì)審慎審查。

銀監(jiān)會在對P2P網(wǎng)貸平臺實施審慎的形式審查時，應(yīng)該注意以下方面：首先，銀監(jiān)會的審查工作人員應(yīng)盡到具有通常智商和倫理觀念的普通人在相同或者近似的情況下應(yīng)該盡到的謹慎、勤勉和注意程度，對申請材料和文件的真實性、充分性、合法性以及關(guān)聯(lián)性進行充分的形式審查，對有合理疑問的應(yīng)該要求申請人提供證據(jù)材料，必要時監(jiān)管人員可以通過現(xiàn)場調(diào)查了解情況。申請人也要承擔(dān)如實陳述的法律義務(wù)。其次，在審慎的形式審查中，監(jiān)管人員應(yīng)重點審查P2P網(wǎng)貸平臺的IT技術(shù)設(shè)施、安全保障條件和申請人的法定代表人、控股股東和實際控制人的信用條件以及平臺的內(nèi)部控制制度，畢竟這是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸能夠正常開展的基礎(chǔ)和前提。在P2P網(wǎng)貸市場，由于借貸雙方彼此陌生，距離遙遠，完全借助于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)完成借貸交易，因此信息技術(shù)安全與否是借貸雙方信任機制建立的前提條件。而平臺的內(nèi)部控制如何也決定了信息技術(shù)的安全程度。同時，P2P網(wǎng)貸平臺申請人的法定代表人、控股股東和實際控制人的信用條件對P2P網(wǎng)貸的正常開展也具有重要作用。畢竟借貸的本質(zhì)是源于人與人的信任，為借貸雙方提供信息中介服務(wù)的平臺也應(yīng)具有良好信用。如果上述人員有信用瑕疵，監(jiān)管人員應(yīng)該駁回申請。

二是對提供金融服務(wù)的P2P網(wǎng)貸平臺的特別準(zhǔn)入設(shè)計。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸自進入中國出現(xiàn)了很多創(chuàng)新的做法。P2P網(wǎng)貸平臺不僅提供信息中介服務(wù)，而且一些平臺還涉及提供金融服務(wù)。對這類涉及提供金融服務(wù)的平臺，如果放任自流，則會增加金融風(fēng)險，影響整個金融市場的穩(wěn)定與安全。因此對擬提供金融服務(wù)的平臺，應(yīng)實行分類許可的特別準(zhǔn)入監(jiān)管制度，按照金融服務(wù)的類型申請相應(yīng)的金融牌照。第一，對于以建立風(fēng)險儲備池等方式承擔(dān)與借貸有關(guān)的信用風(fēng)險，或者進行流動性或期限轉(zhuǎn)換的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，由于其實質(zhì)是提供了和銀行一樣的信用中介服務(wù)，因此應(yīng)該實施和銀行同樣的監(jiān)管制度。故該類平臺應(yīng)向銀監(jiān)會申請?zhí)貏e許可，由銀監(jiān)會對其是否具備和設(shè)立商業(yè)銀行類似的條件進行實質(zhì)審慎審查，當(dāng)然在程度上有所不同。同時在經(jīng)營過程中，對該類平臺實施同銀行業(yè)一樣的監(jiān)管要求。當(dāng)然，如果將來該類平臺愿意向商業(yè)銀行轉(zhuǎn)化，政府也應(yīng)該允許，這也是打破金融壟斷的一種嘗試。第二，對于提供貸款證券化服務(wù)的P2P網(wǎng)貸平臺，應(yīng)該根據(jù)信貸資產(chǎn)證券化的監(jiān)管要求，由該類平臺向銀監(jiān)會提出申請，獲得特別許可后方可開展貸款證券化活動，以降低貸款證券化風(fēng)險。當(dāng)然，隨著P2P網(wǎng)絡(luò)借貸在中國的不斷發(fā)展，P2P網(wǎng)貸平臺還可能提供其他的金融服務(wù)。當(dāng)出現(xiàn)新增金融服務(wù)時，平臺應(yīng)及時向銀監(jiān)會提交特別許可申請，如果出現(xiàn)混業(yè)經(jīng)營，也應(yīng)向銀監(jiān)會以外的監(jiān)管機構(gòu)提交特別許可申請。沒有拿到特別許可，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺則不能從事其他金融業(yè)務(wù)。

上述市場準(zhǔn)入方案設(shè)計，可以較好地容納P2P網(wǎng)貸平臺的進一步發(fā)展，同時也為政府對P2P網(wǎng)貸市場的保護提供了起點。

建立對申請人失信行為的民事賠償責(zé)任追究機制。為確保P2P網(wǎng)貸平臺一般準(zhǔn)入的有效實施，避免由于銀監(jiān)會只進行審慎形式審查所帶來的申請人不誠信行為，建議將《消費者權(quán)益保護法》與《食品安全法》所規(guī)定的加倍賠償原則引入P2P網(wǎng)貸市場，并進一步提高懲罰性賠償?shù)念~度。當(dāng)事后發(fā)現(xiàn)P2P網(wǎng)貸平臺申請人故意或者具有重大過失，提供了不真實的資料和文件，并致使相關(guān)借貸當(dāng)事人遭受到損失，則P2P網(wǎng)貸平臺的申請人不僅要對借貸當(dāng)事人的實際財產(chǎn)損失，包括直接和間接損失承擔(dān)賠償責(zé)任，還要對借貸當(dāng)事人承擔(dān)精神損害和懲罰性賠償責(zé)任。同時，申請人的法定代表人、實際控制人以及控股股東也要為此承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。通過這種法律責(zé)任追究機制的建立，就可以較好解決P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺一般準(zhǔn)入監(jiān)管實施時可能遇到的材料文件造假等不誠信行為，為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸市場的健康發(fā)展起到保護作用。

（作者為西南政法大學(xué)博士研究生、重慶理工大學(xué)經(jīng)濟與貿(mào)易學(xué)院講師）

責(zé)編 /張曉