我國私募證券投資基金監(jiān)管制度完善研究

徐銘姍

摘 要：2015年上半年，我國的股市開始反彈，開始了新一波的牛市行情。雖然牛市行情的總體趨勢是上升的，但是其中也經(jīng)歷了幾次較大幅度的震蕩。其中，2015年2月9日股市出現(xiàn)了最低點，出現(xiàn)大跌的根本原因是機構(gòu)結(jié)構(gòu)過分的單一，大量的贖回使公募基金承受巨大的壓力。而私募基金與公募基金優(yōu)勢互補，可以避免股市大起大落。文章首先對如何界定私募基金、非法私募基金以及其合法化進(jìn)行探討，然后對其完善提出了幾點建議。

關(guān)鍵詞：私募；證券投資；基金；監(jiān)管制度

一、私募基金相關(guān)概念

私募證券投資基金，通過私募方式籌集資金，投資者收益共享，共同分擔(dān)基金管理的風(fēng)險。從我國的角度來看，可以分為兩個私募股權(quán)基金，一個是私募股權(quán)基金，一個是私募證券投資基金。其中，非上市公司的私募股權(quán)基金的股權(quán)投資，基本上都是采取有限合伙的形式經(jīng)營；私募證券基金投資于二級市場的證券，其中運作方式、并定期公布業(yè)績，被稱為“陽光私募”，目前他們經(jīng)營主要由信托發(fā)行理財產(chǎn)品，集合符合投資者的資金來進(jìn)行理財?shù)姆绞健?/p>

私募股權(quán)基金（包括對沖基金和私募股權(quán)基金）的投資策略和運作，募集資金（基金）有很多不同之處，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：投資于私募股權(quán)基金主要是一些大機構(gòu)和富人的個人，起點比較高；使用一般的封閉式私募基金，不進(jìn)行市面的流通。在封閉期間投資者不能隨意支取，封閉的期限比較長（私募股權(quán)基金通常1～2年，私募股權(quán)基金通常會降低5-10年）；組織結(jié)構(gòu)相對簡單，多采用有限合伙的；投資組合豁免披露義務(wù)，運作有很高的靈活性；采取績效工資激勵機制，除了固定的管理費，將收取一定的投資收益作為報酬。相比于我們的私募股權(quán)基金和對沖基金海外投資戰(zhàn)略，經(jīng)營特點，從信息披露，激勵機制是非常相似的，在研究監(jiān)管與發(fā)展時可以將二者近似等同。兩者的主要區(qū)別在于，中國的私募證券投資基金的投資范圍比較窄，僅限于股票和債券，沒有投資于商品期貨和金融期貨領(lǐng)域。此外，國內(nèi)資本市場的做空機制是不成立的，無法發(fā)生實質(zhì)的對沖行為，由于配套政策的不完善和相應(yīng)的稅收安排，私募股權(quán)基金通常采用國內(nèi)證券公司的系統(tǒng)，而不是有限合伙制。

二、完善私募基金制度的幾點建議

縱觀世界各國的經(jīng)濟和法律制度，大多沒有具體私募股權(quán)基金的法律，但仍有一系列的法律足以對所有私募基金構(gòu)成一個有效的法律規(guī)范。而從目前我國立法來看，沒有專門約束私募基金的法規(guī)，私募基金主要受《合同法》、《公司法》、《證券法》、《信托法》、《合伙企業(yè)法》、《證券投資基金法》和《刑法》等綜合調(diào)整。由于相關(guān)證券監(jiān)管當(dāng)局在金融領(lǐng)域奉行基本上是“法有明文規(guī)定方可行?！币虼?，為了避免法律風(fēng)險，監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)該盡快在立法當(dāng)中確認(rèn)私募股權(quán)基金的法律地位，并出臺配套監(jiān)管措施，對私募基金的健康發(fā)展有針對性的精細(xì)化。在此背景下，私募股權(quán)投資基金規(guī)范的制度應(yīng)該是“投資基金法”為主要參考依據(jù)，綜合考慮當(dāng)事人的請求，中國應(yīng)借鑒國外經(jīng)驗，結(jié)合中國國情，對私募證券投資基金采取綜合和有效的監(jiān)管方法，著眼于加強和改進(jìn)私募基金從以下幾個方面的制度：

1.托管人職能規(guī)定

作為基金的一種特殊的私募基金，它與基金有著共同的特點，即現(xiàn)金資產(chǎn)的所有權(quán)和管理權(quán)相分離，基金管理人有權(quán)資產(chǎn)管理，基金托管人為基金投資者行使一些監(jiān)督。然而，中國的證券投資基金的發(fā)展歷程表明，公募基金托管人在監(jiān)督基金管理人運作方面不盡如意，主要是因為基金托管人的地位獨立性比較弱。相對于公募基金來說，私募基金的投資人數(shù)比較少，以保護(hù)基金持有人的利益，督促基金托管人應(yīng)得到進(jìn)一步加強，為私募股權(quán)基金的規(guī)定，自己不能擔(dān)任托管人，資產(chǎn)托管人必須交給指定機構(gòu)；加強托管人權(quán)力和責(zé)任，對基金管理人違反法律、法規(guī)或者通過投資基金指令簽訂的合同中，托管人應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行，或及時采取措施防止損失進(jìn)一步擴大，并且向相關(guān)的管理部分報告。

2.信息披露規(guī)定和風(fēng)險揭示

私募基金必須與投資者簽署完備的協(xié)議，規(guī)定好彼此的權(quán)利和義務(wù)，描述的越詳細(xì)越好，一定要明確投資的產(chǎn)品和產(chǎn)品組合、風(fēng)險控制和業(yè)績報告等等。嚴(yán)格的信息披露和風(fēng)險揭示是控制私募基金風(fēng)險的重要手段。雖然沒有義務(wù)披露私募股權(quán)投資信息給公眾，但是向基金投資者和監(jiān)管機構(gòu)披露信息是有義務(wù)的。在設(shè)立私募股權(quán)基金，投資者應(yīng)充分披露其存在的風(fēng)險，該基金成立后，投資者應(yīng)報該基金的投資和資產(chǎn)狀況，并把相關(guān)信息透露給監(jiān)管機構(gòu)定期定期讓投資者和監(jiān)管機構(gòu)及時了解其業(yè)務(wù)和風(fēng)險狀況，采取必要的措施，以盡量減少風(fēng)險投資。

3.收益分配規(guī)定

在國際上，基金管理者普遍持有基金3%～5%的股份，一旦出現(xiàn)虧損，這部分將首先被用來支付，以確?；鸬睦婧凸芾碚呃壴谝黄穑械乃侥蓟鹬唤o管理者固定管理費，以保持開支，其收入從年終收益比例中提取，此類基金的分配權(quán)益對地能夠使資本持有人與管理者利益一致。另一方面，應(yīng)該禁止簽署最低保證條款。由于保底條款容易導(dǎo)致不公平競爭的市場，而且也違背了該基金確立的原則，不利于市場的規(guī)范。此外，我國新《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的有限合伙，就是基金的管理者要承擔(dān)無限的責(zé)任，投資人承擔(dān)出資額范圍內(nèi)的有限責(zé)任，為我國私募基金的發(fā)展提供了法律組織的新形式選擇。

4.盡快完善基金評級體系，建立基金行業(yè)自律組織

從國外很多成熟市場的經(jīng)驗表明，一個合理完善的基金評級體系是非常重要的，這樣可以規(guī)范基金業(yè)的發(fā)展。在私募基金存在的情況下，你需要一個獨立、公正的信用評級機構(gòu)，以準(zhǔn)確評估基金管理者為投資者選擇基金經(jīng)理人的參考，另外要注意完善目前的基金評級方法。

綜上所述，我國的私募證券投資基金監(jiān)管制度還需要進(jìn)一步的完善，這就要求相關(guān)的部門盡快的做出決定，明確投資者與管理者的權(quán)利和義務(wù)，從而規(guī)范私募證券投資基金的市場。

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