高達源 楊偉清
案情:
2003年9月以來,被告人溫某一直持續(xù)辦理往來港澳通行證前往香港探望其丈夫香港居民劉某。2011年11月17日,被告人溫某與劉某離婚,后被告人溫某仍以探親其丈夫劉某的事由,利用手中保留其前夫劉某的香港身份證和回鄉(xiāng)證,到出入境管理部門申辦十次夫妻類探親簽注,先后二十四次往來香港,于2015年5月4日被公安機關(guān)查獲。
分歧:
第一種意見認為,本案被告人的行為不構(gòu)成犯罪。在偷越國(邊)境罪中,“偷越”是指不在出入境口岸、邊防站等規(guī)定的地點出入國(邊)境,或者使用偽造的出入境證件在規(guī)定的地點出入國(邊)境。據(jù)此,若行為人是隱瞞真實的非法意圖,騙得合法的出入境證件,再以合法形式出入境,則不構(gòu)成“偷越”國邊境。本案中,被告人溫某的行為顯然不屬于上述二種行為,雖其隱瞞離婚事實,但其是通過法定程序取得出境證件,并持真實有效的出境證件,經(jīng)國家出入境邊防檢查部門依法驗證后出國,并非偷渡,所以被告人溫某客觀上無偷越國(邊)境的行為,其行為不為罪。
第二種意見認為,本案被告人的行為構(gòu)成偷越國(邊)境罪。本案被告人溫某隱瞞離婚真相,使用探親其丈夫劉某的虛假的出入境事由,偷越國(邊)境二十四次,被告人溫某的行為已構(gòu)成偷越國(邊)境罪。
評析:
筆者同意第二種意見,認為被告人溫某的行為構(gòu)成偷越國(邊)境罪,應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。理由如下:
第一種意見,認為若行為人不是秘密越境或蒙混出入境,而是隱瞞真實的非法意圖,騙得合法的出入境證件,再以所謂的“合法”形式出入境,則不構(gòu)成“偷越”國(邊)境。筆者認為,上述觀點有失偏頗。偷越國(邊)境罪,是指違反出入國(邊)境管理法規(guī),偷越國(邊)境,情節(jié)嚴(yán)重的行為?!巴翟健钡膶嵸|(zhì)在于該行為侵犯了國家國(邊)境管理秩序。例如,行為人“騙證出境”,本質(zhì)上不具備合法出境資格,不能出境,但為達到出境目的,隱瞞真實意圖,騙取出境證件出境。此時,行為人出境證件的取得是非法的,出境資格是虛假的,行為人借此出境,無異于以欺騙手段越境,該越境行為當(dāng)然侵犯到了國家國(邊)境管理秩序,屬非法越境。該種非法越境行為雖與前述兩種直接越境行為在直觀表現(xiàn)上有所不同,但兩者實質(zhì)相同,即行為人均不具備合法的出境資格,其行為均侵犯了我國國(邊)境管理秩序。本案中,被告人溫某為達到出境目的,隱瞞離婚真相,使用虛假的出入境事由,騙取出境證件出境,雖其出境證件的取得是合法的,但其出境資格是虛假的,其借此出境,無異于以欺騙手段越境,該越境行為當(dāng)然侵犯到了國家國(邊)境管理秩序,屬非法越境。
在客觀方面,被告人溫某隱瞞離婚真相,以探親丈夫名義,從出入境管理部門騙取簽注。筆者認為,“偷越”應(yīng)指不具備合法出入境資格而出入境,侵犯我國國(邊)境管理秩序的行為?!巴翟健钡姆椒ê褪侄我喽喾N多樣,既有不在規(guī)定的口岸、關(guān)卡偷越國(邊)境,或以假證件或其他蒙騙手段在關(guān)口蒙混出入境的,也有騙取出境證件,以所謂的“合法”的形式“非法”越境的。隱瞞真相,是指故意掩蓋客觀存在的事實,從而使有關(guān)國家機關(guān)工作人員發(fā)生錯誤認識,為其辦理出境證件,從而合法地獲取出境證件。本案負責(zé)辦理出境證件的國家機關(guān)工作人員之所以為被告人發(fā)放出境證件是基于認識上的錯誤,認為被告人溫某與香港居民劉某還存在婚姻關(guān)系,而這樣錯誤的認識是被告人溫某隱瞞離婚真相、使用虛假的出入境事由導(dǎo)致的,本案被告人溫某已與劉某離婚,其已無探親資格,所以應(yīng)認定被告人溫某隱瞞真相、使用以虛假的出入境事由方式騙取出入境證件出入邊境。
《中華人民共和國刑法》第三百二十二條規(guī)定,違反出入國(邊)境管理法規(guī),偷越國(邊)境,情節(jié)嚴(yán)重的,處一年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害國(邊)境管理刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認定為刑法第六章第三節(jié)規(guī)定的“偷越國(邊)境”行為:…(四)使用以虛假的出入境事由、隱瞞真實身份、冒用他人身份證件等方式騙取的出入境證件出入國(邊)境的…。第五條規(guī)定,偷越國(邊)境,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百二十二條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:…(二)偷越國(邊)境三次以上或者三人以上結(jié)伙偷越國(邊)境的;…。本案中,被告人溫某違反國(邊)境管理法規(guī),使用虛假的出入境事由,偷越國(邊)境三次以上,情節(jié)嚴(yán)重,其行為已構(gòu)成偷越國(邊)境罪。