樂之

《紅樓夢》里諷刺“世事洞明皆學(xué)問，人情練達即文章”，曹雪芹把它裝裱在了王熙鳳的“辦公室”里，脂硯齋評為“此聯(lián)極俗”?？墒沁@幅對聯(lián)直譯過來的意思是：“明白世事，掌握其規(guī)律，這些都是學(xué)問;恰當(dāng)?shù)靥幚硎虑?，懂得道理，總結(jié)出來的經(jīng)驗就是文章?！笨瓷先サ拇_是至理名言呢。如果你同我一樣對脂硯齋的評論心存疑慮，倒是可以好好讀一讀這本《清代習(xí)慣法》。

這里的 “習(xí)慣法”，我總結(jié)下來，似乎指的是相對“官法”而言、以民間瑣事（婚喪嫁娶、田地典賣等）為調(diào)整對象、由傳統(tǒng)風(fēng)俗習(xí)慣形成的“私法”?！肚宕?xí)慣法》書腰上明確指出，這是一本“中國法律史研究中具有‘范式意義的著作;迄今為止有關(guān)清代習(xí)慣法最為系統(tǒng)的探究，讓人們一窺傳統(tǒng)中國法律秩序的多元面貌，深入了解近代中國人的日常法律生活?！?/p>

縱覽全書會發(fā)現(xiàn)，清代的社會，主要是由以儒家思想為代表的“道德”控制。科舉考試為普通百姓提供了通往仕途的機會，知識分子是以皇帝為代表的皇權(quán)統(tǒng)治的工具，又是一個難以控制的工具，以國為家能夠最大程度上吸收知識分子的能量。修身、齊家、治國、平天下，“家國一體”，是整個社會統(tǒng)一的道德觀念。家即是國、國即是家，百姓是子民，官員是父母，“孝悌”竟然成為了國家舉賢納德的重要乃至唯一標(biāo)準(zhǔn)，這一狀況一直持續(xù)到民國時期，直至解放前。社會與國家界限的消融，也意味著，對民間糾紛的解決也是按照儒家道德標(biāo)準(zhǔn)。儒家道德標(biāo)準(zhǔn)要求人們以君子自省，民間的事務(wù)只要大家都像君子一樣謙讓有禮，尊卑有序，就沒有什么糾紛。于是，國家根本就沒有必要再陷入民間的具體糾紛之中，以至于“國家法根本就沒有戶婚田土錢債”之類的內(nèi)容。然而，普通老百姓多不是君子，糾紛頻繁，這就為習(xí)慣法的發(fā)展和生存提供了廣闊的空間。

科舉選拔機制是將女子排除在外的，所以清代習(xí)慣法中處處可見損害女子權(quán)益的規(guī)則。例如福建一帶的“抵押婚”，也就是說若女子原夫窮困潦倒，可以將妻子典押，給典主生下孩子歸典主，原夫可拿一筆費用……如此“財婚”，不勝列舉，仿佛再正常不過，看得我各種不適。這是一個男權(quán)社會，若全社會都洞明這樣的世事，練達這樣的人情，對女子來說何其不公？難怪脂硯齋會如此諷刺那幅看上去是真理的對聯(lián)。當(dāng)然，儒家思想不止輕視女子權(quán)益一項，對工商界也是各種鄙視。尤記得一個典故，話說孔子與其最富有的一個弟子子貢討論玉的價格為什么比石頭高。子貢答曰：玉少則貴，石多則賤。放到現(xiàn)代，一定覺得子貢非常睿智，發(fā)現(xiàn)了“價格由供求關(guān)系決定”的真理;而當(dāng)年孔子則回答：放屁，君子比德于玉，所以玉貴。當(dāng)然，儒家思想是傳統(tǒng)中國的重要思想流派之一，不能因為其瑕疵而將其全面否定，但正因為傳統(tǒng)中國“獨尊儒術(shù)”，使儒家思想具有了法律地位，所以就不得不苛求其完美了。

中華人民共和國成立以后，“構(gòu)建”了法律體系，清代習(xí)慣法的東西被視為“封建余毒”，學(xué)術(shù)界除了作為史料研究，幾乎不會對此有任何的涉及。然則，在人們自以為擺脫了傳統(tǒng)糾纏的變革時代，自以為進入一個全新時代的今天，歷史仍然在人們的觀念里、習(xí)慣行為里，甚至用新的形式裝潢起來的語言和制度里。首先是觀念的延續(xù)?！蹲鎳?，母親》、《黨啊，親愛的媽媽》，這些歌曲表現(xiàn)的不僅僅是一種感情，更是一種觀念。所以，中國社會，國與家之間、公與私之間要做到?jīng)芪挤置?，談何容易。面子文化、關(guān)系文化，不但在古代社會發(fā)達，現(xiàn)代社會一樣興旺。雖然，變化，是存在的。另外，習(xí)慣法本身也有繼續(xù)存在的客觀必要。那些對法制高度統(tǒng)一，沒有習(xí)慣法社會存在的想法是幼稚的。來源于習(xí)慣的英美法，在經(jīng)歷近千年的沉淀后，習(xí)慣法始終有其存在的空間，不斷有新的習(xí)慣法產(chǎn)生。因為社會的流變是絕對的，制定法不是萬能的，尤其是中國這樣一個面積大、人口眾、民族多的國家，“習(xí)慣法乃是所謂‘小傳統(tǒng)。它們是更接近字面意義上的‘地方性知識。它們?yōu)橐粋€地方的民眾所創(chuàng)造、擁有和信奉，它們構(gòu)成這一或那一小社會的秩序?！薄肚宕?xí)慣法》指出，清代習(xí)慣法“是一個高度發(fā)達的文明的一部分，它所調(diào)整的關(guān)系相當(dāng)復(fù)雜，它的許多制度也已經(jīng)非常成熟，”這表明，習(xí)慣法作為傳統(tǒng)社會的產(chǎn)物，并不是法律發(fā)展的低級階段，而是眾多法律體系中的一種，于清代，它已經(jīng)相當(dāng)發(fā)達了。在當(dāng)代，它仍然有存在的空間。endprint