陸繼芬 張家港農(nóng)商行德積支行

從一起典型案例談金融債權(quán)的保護(hù)

陸繼芬 張家港農(nóng)商行德積支行

2015年，德積支行在張家港農(nóng)商行總行的正確領(lǐng)導(dǎo)下，并緊緊團(tuán)結(jié)以唐文海行長為核心的領(lǐng)導(dǎo)班子周圍，分享財(cái)商知識(shí)，公益圓夢(mèng)，所轄企業(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)，各項(xiàng)業(yè)績?nèi)〉昧舜筘S收，經(jīng)營目標(biāo)責(zé)任制、卓越服務(wù)取得第一名，存款營銷連續(xù)三年位列全行前三，特別是清收所轄張家港市華福氨綸紗廠老賴不良貸款，在“唐氏療法”下，本金欠息罰息一并收回，有力地保護(hù)了金融債權(quán)，受到了總行的特別嘉獎(jiǎng)！

隨著供給側(cè)改革的不斷深入，企業(yè)通過破產(chǎn)推陳出新，以實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)型升級(jí)，有的調(diào)整產(chǎn)業(yè)方向，于是，保護(hù)金融債權(quán)也成為金融業(yè)內(nèi)關(guān)注的熱點(diǎn)、難點(diǎn)和痛點(diǎn)。但由于社會(huì)信用體系的不健全和法制建設(shè)的不完善，加之執(zhí)法環(huán)境不暢，金融債權(quán)的保護(hù)呈現(xiàn)出社會(huì)性、復(fù)雜性等特點(diǎn)。根據(jù)中國法制建設(shè)進(jìn)程，特別是新《破產(chǎn)法》的實(shí)施，結(jié)合張家港農(nóng)村商業(yè)銀行德積支行，全力清收張家港市華福氨綸紗廠老賴不良貸款，保護(hù)金融債權(quán)的典型案例，對(duì)金融債權(quán)保護(hù)過程中出現(xiàn)的問題進(jìn)行淺析，并提出相應(yīng)的對(duì)策和政策性建議。

一、銀行保護(hù)金融債權(quán)過程中出現(xiàn)的問題

（一）清收小額貸款難。銀行金融債權(quán)保護(hù)過程中，貸款戶不良貸款沉淀總額大、單筆金額小、戶數(shù)多、分布廣，加之城鄉(xiāng)一體化建設(shè)不斷深化，農(nóng)民對(duì)土地的依賴性大大減小，有的農(nóng)民承包大面積土地集約化種植、經(jīng)商辦企業(yè)人員逐年增多，接受供給側(cè)改革的挑戰(zhàn)，不斷推陳出新，轉(zhuǎn)型升級(jí)，打造企業(yè)核心競爭力。但是，不少拆遷戶更是多處置房置業(yè)。有的投資順利，有的經(jīng)營不善，有的調(diào)整產(chǎn)業(yè)方向（比如華福氨綸），有的誤入各類財(cái)務(wù)陷井；還有的突然染上黃賭毒惡習(xí)，一夜回到解放前。小額貸款戶不良貸款貸后檢查工作量加大，難度變高，清收工作困難重重。但是，德積支行在破解華福氨綸老賴時(shí)，對(duì)于貸后檢查工作更是加大了工作的廣度和深度，以存款營銷貸款戶和其關(guān)聯(lián)方、特別是農(nóng)商行股東內(nèi)線為抓手，多角度全方位動(dòng)態(tài)監(jiān)測貸款戶，以盡量降低清收工作的難度。

（二）依法收貸難。銀行采取各種措施，仍不能收回不良貸款本息時(shí)，在萬般無奈之下，不得不采取最后一個(gè)手段：依法起訴。由于社會(huì)誠信不足，執(zhí)法環(huán)境不暢，依法收貸呈現(xiàn)出成本高、效率低、執(zhí)行難和舉證難的特點(diǎn)。

1.成本高。依法收貸從起訴到執(zhí)行需要繳納訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、拍賣費(fèi)等。

2.效率低。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，依法收貸從提起訴訟到申請(qǐng)執(zhí)行，應(yīng)經(jīng)立案、送達(dá)、交換證據(jù)、開庭審理、判決、上訴、申請(qǐng)執(zhí)行等程序，少則半年，多則兩三年，更有甚者遙遙無期。

3.執(zhí)行難。依法收貸進(jìn)入執(zhí)行程序后，一方面?zhèn)鶆?wù)人千方百計(jì)轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，逃避債務(wù)，另一方面想方設(shè)法打通執(zhí)行關(guān)節(jié)，調(diào)動(dòng)各種關(guān)系向執(zhí)行人員施加壓力。法院執(zhí)行人員人熟、地熟、情也熟，因各種原因，迫于各種壓力，總是拖延執(zhí)行。

4.舉證難。一方面?zhèn)鶆?wù)人轉(zhuǎn)移、隱匿資產(chǎn)，有能力履行拒不履行，另一方面貸款銀行無法搜集、提供有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)線索的證據(jù)，人民法院無法執(zhí)行。債務(wù)人有錢不還，長期逍遙法外。

所以，由于德積支行領(lǐng)導(dǎo)班子深知訴訟的艱巨性，總行考核期將會(huì)拉長，果斷采取直接追究連帶責(zé)任保證擔(dān)保人德豐集團(tuán)責(zé)任。

（三）處置抵貸資產(chǎn)難。銀行通過協(xié)議或者人民法院裁定以資抵貸，高價(jià)取得抵貸資產(chǎn)后，不僅變現(xiàn)難，而且成本高，尤其是抵貸資產(chǎn)為房產(chǎn)的，變現(xiàn)成本更高。銀行自行處理抵貸房地產(chǎn)，可省評(píng)估費(fèi)和拍賣費(fèi)。雖評(píng)估費(fèi)、拍賣費(fèi)可減，但交易稅費(fèi)難逃，需要交納兩次交易稅費(fèi)。第一次是從債務(wù)人過戶到銀行，第二次是從銀行過戶到買受人。所以，德積支行沒有從抵貸資產(chǎn)入手，而是直接追究連帶責(zé)任保證人德豐集團(tuán)責(zé)任。

（四）防止債務(wù)人轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，逃避債務(wù)難。部分債務(wù)人通過各種手段取得貸款后，想盡一切辦法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，逃避債務(wù)。債務(wù)人一般通過以下方式轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)：一是通過不正當(dāng)交易和虛假交易將公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到關(guān)聯(lián)公司和股東個(gè)人名下，造成公司經(jīng)營困難、資不抵債，通過倒閉或破產(chǎn)，最終達(dá)到逃避債務(wù)的目的。二是通過低價(jià)變賣財(cái)產(chǎn)，將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到與債務(wù)人串通好的其他單位和個(gè)人手中。三是對(duì)大量到期債權(quán)不及時(shí)主張權(quán)利，導(dǎo)致債務(wù)人到期債權(quán)超過訴訟時(shí)效。四是債務(wù)人賄賂與貸款銀行工作人員，內(nèi)外串通。貸款銀行工作人員一方面不及時(shí)發(fā)送貸款到期催收通知單，導(dǎo)致訴訟時(shí)效結(jié)束，使貸款銀行喪失勝訴權(quán)；另一方面，貸款銀行在法律文書生效后不在法定期間內(nèi)申請(qǐng)執(zhí)行，導(dǎo)致執(zhí)行時(shí)效結(jié)束，人民法院對(duì)超過執(zhí)行時(shí)效的生效法律文書不予執(zhí)行?？傊瑐鶆?wù)人通過以上方式，最終達(dá)到逃避償還銀行貸款本息的目的。但是，德積支行全體工作人員特別是領(lǐng)導(dǎo)班子，作風(fēng)過硬，黨性強(qiáng)，從無與企業(yè)有經(jīng)濟(jì)上的瓜葛，所以在清收不良貸款時(shí)，執(zhí)行力強(qiáng)，措施到位，效果明顯。

二、金融債權(quán)保護(hù)過程中的對(duì)策

金融債權(quán)保護(hù)過程中，清收、轉(zhuǎn)化、處置不良貸款雖然困難重重，但銀行只要認(rèn)真研究，建立起一套以利益驅(qū)動(dòng)為核心的激勵(lì)機(jī)制，制定出一個(gè)清收、轉(zhuǎn)化、處置不良貸款的科學(xué)方案，充分運(yùn)用各種法律制度，完全能夠有效地清收、轉(zhuǎn)化、處置不良貸款，在最大限度內(nèi)降低不良貸款的損失。

（一）建立市場機(jī)制清收不良貸款。每一戶不良貸款的成因不同，如僅依靠貸款銀行有限的力量來清收，不僅效果不佳，反而會(huì)因清收不良貸款而影響了其他業(yè)務(wù)的正常開展。社會(huì)力量涉及各類部門、各種機(jī)構(gòu)、各方人員（如律師事務(wù)所、拍賣公司、投資機(jī)構(gòu)、地方各級(jí)人民政府、社區(qū)村委會(huì)各級(jí)黨員干部），人力資源豐富，信息詳細(xì)準(zhǔn)確，催收方式靈活多樣，具有貸款銀行所不具有的優(yōu)勢。如果引入市場機(jī)制，充分利用社會(huì)力量清收不良貸款，必將加速不良貸款清收進(jìn)程，有效處置不良資產(chǎn)。

（二）靈活利用債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移、代位權(quán)、撤銷權(quán)等法律制度清收不良貸款。債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移、代位權(quán)和撤銷權(quán)等法律制度是清收不良貸款中常用的法律制度，尤其是把上述三種法律制度結(jié)合起來清收不良貸款，往往會(huì)收到意想不到的效果。

（三）加大跟蹤監(jiān)控力度，全面實(shí)施封閉監(jiān)管。項(xiàng)目貸款金額大，牽涉關(guān)系多，抵押物變現(xiàn)難。尤其是連帶責(zé)任擔(dān)保人德豐集團(tuán)房地產(chǎn)開發(fā)貸款，抵押物多為在建工程，“一女二嫁”現(xiàn)象嚴(yán)重，處置成本更高，變現(xiàn)難度更大，處置效率更低。如果依法起訴，訴訟成本高，效率低，不能享有優(yōu)先受償權(quán)（依合同法和最高人民法院司法解釋，商品房預(yù)購人和建設(shè)工程承包人和稅務(wù)機(jī)關(guān)享有優(yōu)先權(quán)，抵押權(quán)次之），訴訟風(fēng)險(xiǎn)大（保全財(cái)產(chǎn)不能變現(xiàn)時(shí)，將可能出現(xiàn)以高估財(cái)產(chǎn)抵貸）；如不依法起訴，保全抵押物，開發(fā)商又會(huì)出售抵押物，增加收貸的難度。對(duì)這類貸款，貸款銀行決不能輕易言訴，應(yīng)當(dāng)摸清開發(fā)商心理，動(dòng)之以情，曉之以理，向開發(fā)商施加壓力，迫使開發(fā)商與貸款銀行達(dá)成監(jiān)管協(xié)議。監(jiān)管協(xié)議應(yīng)當(dāng)明確約定雙方的權(quán)利義務(wù)，由開發(fā)商自行定價(jià)售銷房產(chǎn)，由貸款銀行派員接管全部房產(chǎn)鑰匙，控制售房合同專用章和財(cái)務(wù)專用章，貸款銀行所派人員收取售房款存入專用還貸帳戶，用于清償貸款本息。

（四）關(guān)聯(lián)企業(yè)、公司或者項(xiàng)目股東提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。借款人取得貸款后，尤其是股份有限公司、有限責(zé)任公司取得貸款后，通過與關(guān)聯(lián)公司、股東進(jìn)行不正當(dāng)交易，轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)，使銀行遭受巨大貸款損失。為了有效防止借款人轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，逃避債務(wù)，以利于不良貸款的清收，貸款銀行應(yīng)當(dāng)要求借款人的關(guān)聯(lián)企業(yè)、公司的股東及其配偶為貸款提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。

張家港農(nóng)商行德積支行成功破解華福氨綸紗廠老賴，絕招主要是追究保證人責(zé)任。在連帶責(zé)任保證擔(dān)保的情況下，商業(yè)銀行既可以先參加破產(chǎn)程序，申報(bào)全部債權(quán)并參加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配，然后就不足清償?shù)牟糠窒虮ＷC人追償，這與一般保證擔(dān)保的處理情況相同。也可以在獲知被保證人破產(chǎn)的情況后，及時(shí)通知負(fù)有連帶責(zé)任的保證人，要求保證人承擔(dān)償還全部貨款本息的責(zé)任。這樣就由保證人在其承擔(dān)保證責(zé)任的范圍內(nèi)參與被保證人破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配，銀行就不直接參與破產(chǎn)程序。[1]于是，德積支行直接要求連帶責(zé)任保證人德豐集團(tuán)償還全部貸款本息，本金，利息罰息一并收回。

三、金融債權(quán)保護(hù)過程中的政策性建議

金融債權(quán)保護(hù)過程中，清收、轉(zhuǎn)化、處置不良貸款是一個(gè)復(fù)雜的社會(huì)問題，涉及社會(huì)各方面、各部門的利益。因此，清收、轉(zhuǎn)化、處置不良貸款應(yīng)當(dāng)爭取社會(huì)各方面的支持，尤其需要?jiǎng)?chuàng)新司法制度，構(gòu)筑清收、轉(zhuǎn)化、處置不良貸款的法律框架，為不良貸款的清收、轉(zhuǎn)化、處置提供司法保障。

（一）建議減免處置抵貸資產(chǎn)稅費(fèi)。不良貸款處置在一定程度上講，就是對(duì)抵貸資產(chǎn)的處置。房產(chǎn)在抵貸資產(chǎn)中占有絕對(duì)的比重，貸款銀行在處置抵貸房產(chǎn)時(shí)需要支付高額的交易稅費(fèi)。因此，從一定意義講，高額稅費(fèi)成為銀行處置抵貸資產(chǎn)的瓶頸。西方國家為了加速銀行業(yè)處置不良資產(chǎn)，穩(wěn)定金融秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，提供了稅收上的優(yōu)惠和法律上的支持。建議中國在處置銀行的不良貸款時(shí)，同樣給予國有不良資產(chǎn)管理公司減免稅費(fèi)的扶持。

為了加快金融體制改革的步伐，使農(nóng)村金融與國際金融業(yè)早日接軌，建議國家應(yīng)當(dāng)在處置不良資產(chǎn)方面給予銀行更大的支持，減免銀行在處置不良資產(chǎn)過程中所產(chǎn)生的費(fèi)稅。這對(duì)張家港農(nóng)村商業(yè)銀行加速不良資產(chǎn)的處置，更好地支持城鄉(xiāng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，尤其是支持“新三農(nóng)”和縣域經(jīng)濟(jì)的發(fā)展具有十分重要的意義。

（二）改革訴訟費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)繳納方式。根據(jù)《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》，訴訟費(fèi)應(yīng)當(dāng)由原告繳納，執(zhí)行費(fèi)由申請(qǐng)人支付，無論勝敗、也無論能否執(zhí)行兌現(xiàn)，風(fēng)險(xiǎn)均由原告和執(zhí)行申請(qǐng)人承擔(dān)，而人民法院不承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)。這種訴訟費(fèi)繳納辦法不利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，也不利于調(diào)動(dòng)法院加大執(zhí)行力度的積極性。這種訴訟費(fèi)繳納制度，在一定程度上加大了銀行清收不良貸款的難度。

正因?yàn)槿绱?，訴訟費(fèi)繳納方式的改革勢在必行。建議中國借鑒國際司法經(jīng)驗(yàn)，實(shí)行訴訟費(fèi)用擔(dān)保制度。提起訴訟時(shí)，由原告提供訴訟費(fèi)用擔(dān)保，如敗訴，法院扣收訴訟費(fèi)用，若勝訴，解除訴訟費(fèi)用擔(dān)保，訴訟費(fèi)用由敗訴方承擔(dān)。同時(shí)申請(qǐng)人申請(qǐng)執(zhí)行，不繳納執(zhí)行費(fèi)用，由人民法院在執(zhí)行款項(xiàng)中扣收訴訟費(fèi)和執(zhí)行費(fèi)。這種訴訟費(fèi)用繳納方式，有利于人民法院加大執(zhí)行力度，保護(hù)訴訟當(dāng)事人的合法權(quán)益，改變贏了官司輸了錢的不公正現(xiàn)象，提高司法形象。

（三）依法采用強(qiáng)制措施，追究債務(wù)人刑事責(zé)任，加大執(zhí)行力度?！睹袷略V訟法》和相關(guān)司法解釋專章規(guī)定了執(zhí)行程序，規(guī)定了拘傳、拘留等強(qiáng)制執(zhí)行措施?！缎谭ā分羞€規(guī)定了詐騙罪、妨害執(zhí)行公務(wù)罪、拒不履行生效判決、裁定罪等相關(guān)罪名。然而在司法實(shí)踐中，人民法院因種種因素，很少通過采用強(qiáng)制執(zhí)行措施來加大執(zhí)行力度，更別說依法追究已構(gòu)成犯罪的債務(wù)人的刑事責(zé)任。特別是部分地方行政官員，借口維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，人為限制強(qiáng)制執(zhí)行措施的運(yùn)用，加劇了清收不良貸款的難度。從新《刑法》施行到目前為止，某些城市僅有一例因拒不履行生效判決而被追究刑事責(zé)任。這種有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究的現(xiàn)象，加劇了清收不良貸款的難度。因此，建議依法采取強(qiáng)制措施，加大執(zhí)行力度勢在必行。尤其是對(duì)已構(gòu)成犯罪的債務(wù)人，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪、妨害執(zhí)行公務(wù)罪、拒不履行人民法院生效判決、裁定罪等罪名定罪量刑，維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，保障司法公正。[2]

（四）推行交叉執(zhí)行制度。交叉執(zhí)行制度是指申請(qǐng)人在受理執(zhí)行案件的人民法院在合理的期限內(nèi)不能滿足申請(qǐng)人的請(qǐng)求，申請(qǐng)人民法院將執(zhí)行案件移送上一級(jí)人民法院，由上一級(jí)人民法院將執(zhí)行案件指定給其他人民法院執(zhí)行的一種法律制度。張家港農(nóng)村商業(yè)銀行跨區(qū)域發(fā)展，異地支行不良貸款的清收，有些就來源于地方行政干預(yù)。建議實(shí)施交叉執(zhí)行制度，就有利于排除地方行政干預(yù)，減少執(zhí)行法院壓力，加大執(zhí)行力度，有利于貸款銀行依法清收不良貸款。

（五）建立強(qiáng)制取證據(jù)制度。強(qiáng)制取證是指偵查機(jī)關(guān)根據(jù)申請(qǐng)人的請(qǐng)求，以強(qiáng)制手段對(duì)有關(guān)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行調(diào)查取證，作為人民法院進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全和強(qiáng)制執(zhí)行的證據(jù)。

根據(jù)我國現(xiàn)行有關(guān)法律的規(guī)定，民事訴訟實(shí)行誰主張誰舉證的原則，執(zhí)行程序也不例外，被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)線索主要依靠申請(qǐng)人自行提供，人民法院不能采用偵查手段調(diào)查搜集證據(jù)。因此，申請(qǐng)人由于無法取得被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)證據(jù)，即使被執(zhí)行人有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，但由于被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)，申請(qǐng)人和人民法院無法搜集到相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)證據(jù)，對(duì)被執(zhí)行人無法強(qiáng)制執(zhí)行。

強(qiáng)制取證制度，就是為了解決申請(qǐng)人和人民法院無法搜集財(cái)產(chǎn)證據(jù)所設(shè)計(jì)的一種法律制度。建議從立法上予以確立，這對(duì)加大人民法院執(zhí)行力度，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益都具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。[3]

目前，農(nóng)商行德積支行取證企業(yè)財(cái)產(chǎn)證據(jù)，主要是以下四種方法：一是把借款人打入“黑名單”，無限放大其違規(guī)成本；二是鎖定關(guān)聯(lián)方，提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保責(zé)任；三是安插“股東內(nèi)線”，企業(yè)可償資產(chǎn)藏?zé)o可藏；四是追究破產(chǎn)企業(yè)出資人責(zé)任。德積支行現(xiàn)有成功做法是領(lǐng)導(dǎo)班子利用人熟地熟優(yōu)勢，利用股東內(nèi)線，摸清華福氨綸的出資人構(gòu)成和連帶保證責(zé)任擔(dān)保情況，以及可償資產(chǎn)的全部資料后，有效采取了較為簡單的方案，直接追究連帶責(zé)任保證擔(dān)保人德豐集團(tuán)責(zé)任，取得成功清收實(shí)效。

（六）建議制定有效有序競爭的市場經(jīng)濟(jì)秩序。馬云說過：“很多時(shí)候，一家好的企業(yè)不是輸在技術(shù)上，而是輸在一份文件上?！睂?shí)踐證明，政府強(qiáng)勢主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)時(shí)，一哄而上，市場經(jīng)濟(jì)缺乏有效有序競爭，最終帶來的是社會(huì)資源浪費(fèi)，過度開發(fā)，竭澤而漁。張家港市華福氨綸廠法人就是這樣認(rèn)為的，輕紡行業(yè)過度上馬，社會(huì)資源嚴(yán)重浪費(fèi)，沒有繼續(xù)經(jīng)營下去的必要，最后演變成德積支行清收不良的老賴。所以，不管是輕紡行業(yè)，還是如今正強(qiáng)勢宏觀調(diào)控的房地產(chǎn)業(yè)，或者其他行業(yè)或產(chǎn)業(yè)，建議都要?jiǎng)討B(tài)制定有效有序競爭的市場經(jīng)濟(jì)秩序。

[1]王欣新：《破產(chǎn)法》，中國人民大學(xué)出版社2011年版

[2]張明楷：《邢法學(xué)》，法律出版社2016年版

[3]龍宗智：《證據(jù)法的理念、制度和方法》，法律出版社2008年版

陸繼芬，女，碩士研究生，張家港農(nóng)商行德積支行，柜員。