于若蘭　崔富蓉

南方醫(yī)科大學(xué)，廣東　廣州　510515

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持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為的訴訟時效問題研究

于若蘭崔富蓉

南方醫(yī)科大學(xué)，廣東廣州510515

摘要：隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷成熟，商標(biāo)的價值不斷提升，商標(biāo)侵權(quán)案件也日益增多、日益復(fù)雜。商標(biāo)侵權(quán)基本以不斷盈利為目標(biāo)，使得商標(biāo)侵權(quán)大多具有持續(xù)性。根據(jù)我國民法通則，商標(biāo)侵權(quán)的訴訟時效為兩年，訴訟的時效期間從知道或者應(yīng)該知道權(quán)利被損害時起計算。如果侵權(quán)行為是非連續(xù)性的，適用兩年時效原則，一般不會出現(xiàn)什么問題。但如果侵權(quán)行為是持續(xù)進(jìn)行的，并且商標(biāo)權(quán)人知道或應(yīng)該知道的時間已經(jīng)超過兩年，就會出現(xiàn)一個是否需要保護(hù)的問題。那么，持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為的特殊性在哪里？為什么對其訴訟時效的適用會產(chǎn)生爭議？怎樣的權(quán)衡才更有利于商標(biāo)專有權(quán)的良性發(fā)展？本文將圍繞這些問題從持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為、我國的現(xiàn)行相關(guān)制度、對現(xiàn)有法規(guī)的改進(jìn)構(gòu)想三個方面展開論述，以探討持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為訴訟時效制度適用的最佳模式。

關(guān)鍵詞：商標(biāo)侵權(quán)；持續(xù)性；訴訟時效；現(xiàn)行制度；改進(jìn)構(gòu)想

在市場經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的今天，基于高額利潤的誘惑及現(xiàn)行法規(guī)存在缺陷，商標(biāo)侵權(quán)已經(jīng)是十分常見，各種侵權(quán)行為，如：在同類或類似商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同或者類似的商標(biāo)；銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品；偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識等，很少只是單獨的一次侵權(quán)，多具持續(xù)性。本文擬以訴訟時效的概念、適用必要性切入，分析持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為的判定，當(dāng)下理論界、司法實務(wù)界對持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為訴訟時效起算的不同觀點，繼而討論我國目前相關(guān)法規(guī)的合理與不足以引出筆者對其改進(jìn)的構(gòu)想。

一、持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為

持續(xù)性侵權(quán)是指對同一權(quán)利客體持續(xù)地、不間斷地進(jìn)行侵害行為。[1]其對權(quán)利人的侵害是持續(xù)的、不斷積累的。持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為即為對同一注冊商標(biāo)在其有效期內(nèi)持續(xù)地、不斷地進(jìn)行侵害行為。

(一)持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為概念厘定

有部分學(xué)者認(rèn)為“行為早已結(jié)束，但其結(jié)果卻不間斷地對權(quán)利人造成損害”[2]的行為也屬于持續(xù)性侵權(quán)。這樣的觀點有待商榷。實際上，若將侵權(quán)行為實施后的不斷影響仍計為持續(xù)性侵權(quán)，則很難鑒定這一持續(xù)性侵權(quán)行為的具體結(jié)束時間點。比如擅自利用他人的商標(biāo)生產(chǎn)了一批商品，再進(jìn)行銷售，每一單位產(chǎn)品的銷售都是對商標(biāo)權(quán)的一次侵害，但因其一次性生產(chǎn)量過大或者銷售過程受阻，產(chǎn)品在很長的一段時間內(nèi)都處于待售狀態(tài)。如此，其雖只有一次性的侵權(quán)行為卻有著無止境的結(jié)果持續(xù)，似乎不論權(quán)利人何時上訴，都可以以侵權(quán)仍然存在為請求理由。所以，筆者認(rèn)為，持續(xù)性侵權(quán)應(yīng)該限定在對同一權(quán)利客體持續(xù)地、不間斷地進(jìn)行侵害行為，而不包括某一行為結(jié)果不間斷地對權(quán)利人造成損害。

(二)持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為訴訟時效問題現(xiàn)狀

持續(xù)性侵權(quán)行為引起的損害會隨著侵權(quán)行為的持續(xù)而不斷增加，呈現(xiàn)出不斷積累的特點。由此決定了持續(xù)性侵權(quán)請求權(quán)訴訟時效的起算比較復(fù)雜。我國《民法通則》對持續(xù)性侵權(quán)之債權(quán)請求權(quán)沒有做出具體規(guī)定，司法實踐中對此類債權(quán)請求權(quán)訴訟時效起算的做法也不盡一致。目前，我國理論界和司法實務(wù)界對持續(xù)性侵權(quán)請求權(quán)訴訟時效的起算大致有四種觀點：

1.訴訟時效應(yīng)自行為開始之日起算。[3]這種算法將一般侵權(quán)之債權(quán)請求權(quán)的起算標(biāo)準(zhǔn)簡單的套用在持續(xù)性侵權(quán)中，如此，若行為人在知道或應(yīng)當(dāng)知道的兩年內(nèi)未行使權(quán)利，侵權(quán)人便可以無所顧及的繼續(xù)侵權(quán)，簡直荒謬。

2.自侵權(quán)行為終了之日起算。[4]這樣的算法將持續(xù)性侵權(quán)行為看作一個整體，侵權(quán)終了之日是整個持續(xù)性侵權(quán)行為的完成之時。這樣的計算方法固然利于保護(hù)權(quán)利人的權(quán)利，但也容易對權(quán)利人造成一種放縱，過分加重侵權(quán)行為人的責(zé)任。權(quán)利人為了多的賠償而故意放任侵權(quán)行為人的侵權(quán)，以等待最佳時期索取賠償。

3.從權(quán)利人向法院起訴之日起向前推算推兩年計算。我國目前針對于持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為便是采用這樣的計算方法，其存在的利于弊我們將在下文做詳細(xì)的分析。

4.將侵權(quán)行為延續(xù)的每一天都看作是訴訟時效期間的起算點。[5]這樣方法公平且符合訴訟時效的宗旨，但是實際操作時難免繁瑣，增加當(dāng)事人的訴累，浪費有限的司法資源。

這四種觀點利弊皆存，到底怎樣使用訴訟時效制度才能更好的權(quán)衡利害關(guān)系，最大化的發(fā)揮訴訟時效的價值呢？持續(xù)性侵權(quán)行為不僅是一種具有積累性整體性的侵權(quán)行為，也是一種具有階段性和可分割性侵權(quán)行為，在適用訴訟時效自然不應(yīng)采取“一刀切”的做法，而應(yīng)該注意到其內(nèi)部各個侵權(quán)行為的獨立性。持續(xù)性侵權(quán)行為從開始不間斷性的持續(xù)是一個“線狀”整體，“線狀”存在是以其內(nèi)部每一次“點狀”的獨立侵權(quán)為基礎(chǔ)的。而這些“點”又并非零散的、孤立的，它們具有共同的侵權(quán)對象，相互之間存在連續(xù)性和積累性。只有認(rèn)識到持續(xù)性侵權(quán)的這一特性，我們才能更好的探究持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為與訴訟時效的關(guān)系。

二、我國的現(xiàn)行相關(guān)制度

《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(簡稱為《解釋》)第十八條中規(guī)定：“侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的訴訟時效為兩年，自商標(biāo)注冊人或者利害權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起起算。商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人超過兩年起訴的，如果侵權(quán)行為仍在持續(xù)，在注冊商標(biāo)專用權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日向前推算兩年計算?！?/p>

根據(jù)以上規(guī)定可知，關(guān)于持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為，在一定程度上，我國是不適用訴訟時效的——若權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為存在超過兩年，但起訴時侵權(quán)行為仍然持續(xù)的且注冊商標(biāo)在有效期內(nèi)，應(yīng)受保護(hù)。而若站在訴訟時效的立場上，則不應(yīng)保護(hù)。那么，《解釋》第十八條的立法依據(jù)何在？

(一)《解釋》第十八條的合理性分析

1.從商標(biāo)的特有性質(zhì)來看，商標(biāo)權(quán)具有專有性和時效性。專用性也稱獨占性或壟斷性，是指商標(biāo)所有人對其注冊的商標(biāo)享有專有使用的權(quán)利。這種權(quán)利一經(jīng)取得就具有獨占性，未經(jīng)許可任何人都不準(zhǔn)在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，否則就構(gòu)成侵權(quán)行為，要受到法律的制裁。[6]時效性是指商標(biāo)經(jīng)商標(biāo)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，在正常使用的情況下，可以在某一法定時間內(nèi)受到法律保護(hù)。所以，不論何時，不論權(quán)利人知道侵權(quán)有多長時間，只要在商標(biāo)權(quán)有效期內(nèi)，法律都會對其進(jìn)行保護(hù)。

2.從訴訟時效的適用性來看，如果一味單純的適用訴訟時效，就會出現(xiàn)很多不合理的地方。若未經(jīng)許可，侵權(quán)人在與核定商品相同或類似的范圍內(nèi)使用與該注冊商標(biāo)相同或相近的商標(biāo)超過兩年，且權(quán)利人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”也逾兩年，但未行使請求權(quán)，那么根據(jù)訴訟時效，不再保護(hù)權(quán)利人的權(quán)利，侵權(quán)人便自然而然的取得了商標(biāo)權(quán)。如此，足見法條的合理性。

(二)《解釋》第十八條的欠缺性分析

1.從我國制度出發(fā)，自權(quán)利人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”后又持續(xù)發(fā)生了一系列侵權(quán)行為，但在權(quán)利人起訴時侵權(quán)行為不再持續(xù)的，法律便不予保護(hù)，這樣對于權(quán)利人來說是不公平的。例如，權(quán)利人在侵權(quán)行為存在時由于客觀條件不便于起訴，或是因為以為侵權(quán)不再繼續(xù)放棄了起訴，而其后仍在持續(xù)進(jìn)行的侵權(quán)行為由于其隱蔽性使得權(quán)利人無法察覺，若因此權(quán)利人“滯后”的得知侵權(quán)的繼續(xù)存在，起訴時卻被告知根據(jù)法律規(guī)定，已不再保護(hù)其請求權(quán)，不公平性顯而易見。

2.《解釋》第十八條指出：“如果侵權(quán)行為仍在持續(xù)，在注冊商標(biāo)專用權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日向前推算兩年計算?！背掷m(xù)性侵權(quán)的定義為：對同一客體，持續(xù)地、不斷地進(jìn)行侵害。根據(jù)實際經(jīng)驗我們知道，絕大多數(shù)持續(xù)性侵權(quán)是階段性的持續(xù)的，這就會出現(xiàn)在一個特定的時間段內(nèi)有幾段時間沒有侵權(quán)行為存在，這樣我們可以把整個持續(xù)性侵權(quán)行為存在的時間看作一條線段，侵權(quán)行為進(jìn)行的時間看作有間隔的“點”。那么，即便是盜用某一商標(biāo)不斷地進(jìn)行生產(chǎn)，也可以劃分為各個行為發(fā)生時的“點”，如果，在起訴時，這個點恰好不再繼續(xù)，我們該如何公平的斷定他是否在繼續(xù)。比如，B廠家盜用A廠家商標(biāo)進(jìn)行生產(chǎn)，每次生產(chǎn)間隔兩個月或者是三個月，A廠家在知悉B廠家侵權(quán)的情況下，第三個年頭起訴，而在起訴前的兩個月內(nèi)，B廠家未進(jìn)行侵權(quán)生產(chǎn)。那么，法院應(yīng)該站在一個怎樣的角度上？B廠家的侵權(quán)在起訴時是否算作仍在持續(xù)？這樣的情況在現(xiàn)實中極為常見，事實似乎掌握在了如何進(jìn)行說理的情況上，故見法律的不完整性。

三、對現(xiàn)有法規(guī)的改進(jìn)構(gòu)想

根據(jù)我國《解釋》第十八條，持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為存在兩種形態(tài)：正在持續(xù)形態(tài)、已經(jīng)停止形態(tài)。這兩種形態(tài)中，持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為行為從一開始便是一種持續(xù)的、線狀的整體，《解釋》第十八條僅僅從持續(xù)性侵權(quán)行為這一持續(xù)性整體是否仍在持續(xù)為切點，判斷權(quán)益人的權(quán)益是否應(yīng)受保護(hù)。結(jié)合上文可知，持續(xù)性侵權(quán)行為是一種兼具整體性和階段性的行為，法規(guī)若只注意到其整體性而忽略了其階段性，在實際應(yīng)用中會出現(xiàn)很多弊端，為了更好的權(quán)衡利弊關(guān)系，相關(guān)法規(guī)的設(shè)定必須注意持續(xù)性侵權(quán)行為的階段性特征。

(一)法規(guī)改進(jìn)構(gòu)想

持續(xù)性侵權(quán)行為在時間上不間斷的連續(xù)性可以看作一個線狀的整體，其中每一次獨立侵權(quán)又是構(gòu)成“線”的“點”，這些“點”具有共同的侵權(quán)對象，相互連接。

在實際中，以“點”的聯(lián)合性來看待持續(xù)性侵權(quán)，結(jié)合訴訟時效制度，更利于平衡私益與公益，權(quán)利人與侵權(quán)人之間的利益。

如果將持續(xù)性侵權(quán)中每一個單獨的侵權(quán)都看作一個“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的始點，那么：

1.商標(biāo)在保護(hù)期內(nèi)，權(quán)利人起訴時，侵權(quán)不論是否在持續(xù)，只要權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道該侵權(quán)存在距離起訴時不超過兩年，法院都應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，賠償數(shù)額自侵權(quán)開始之日起算。

2.商標(biāo)在保護(hù)期內(nèi)，起訴時權(quán)利人確定侵權(quán)仍在持續(xù)，但距離權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)存在已逾兩年的，法院應(yīng)當(dāng)判決立即停止侵權(quán)，賠償金額以在起訴前的兩年中的首次侵權(quán)為起點起算。

3.商標(biāo)在保護(hù)期內(nèi)，起訴時，若持續(xù)性侵權(quán)行為已經(jīng)停止，且距離權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)存在已逾兩年，法院應(yīng)當(dāng)判決從起訴前兩年內(nèi)首次知道或者應(yīng)當(dāng)知道的侵權(quán)行為為起點，最后一次侵權(quán)行為為終點來計算賠償金額。

4.商標(biāo)已經(jīng)不在保護(hù)期內(nèi)，但侵權(quán)行為發(fā)生在起訴前的兩年內(nèi)且處于商標(biāo)保護(hù)期內(nèi)的，法院應(yīng)當(dāng)判決以起訴前兩年內(nèi)知道或者應(yīng)當(dāng)知道的首次侵權(quán)為起點，以保護(hù)期的截至為終點，計算賠償金額。

(二)改進(jìn)之處

1.《解釋》第十八條中，對于起訴時，知道或者應(yīng)當(dāng)知道并未超過兩年的，侵權(quán)損害賠償適用訴訟時效是合情合理的。但對于知道或者應(yīng)當(dāng)知道超過兩年，起訴時侵權(quán)不再持續(xù)的，法院不予保護(hù)。根據(jù)前文中關(guān)于《解釋》第十八條的矛盾性分析，我們知道這對于權(quán)利人來說是不公平的。從起訴前兩年內(nèi)首次知道或者應(yīng)當(dāng)知道的侵權(quán)行為為起點，最后一次侵權(quán)行為為終點來計算賠償金額，既在一定程度上保護(hù)了權(quán)利人，使其因被侵權(quán)而遭受的損失在一定程度上得到了補(bǔ)償，也在一定程度上使權(quán)利人因為權(quán)利的不及時行使而有所損失。

2.持續(xù)性侵權(quán)行為本身存在的間斷性，加大了行為是否仍在持續(xù)的證明難度?！督忉尅返谑藯l規(guī)定“商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人超過兩年起訴的，如果侵權(quán)行為仍在持續(xù)，在注冊商標(biāo)專用權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決……”，超過兩年起訴時，若不能證明侵權(quán)行為仍在持續(xù)，則很難得到相關(guān)法律的保護(hù)，這樣從法意上便使權(quán)利人處在了不利地位，難以切實的維護(hù)到自身利益。將對現(xiàn)有法規(guī)的改進(jìn)中的第二點和第三點合并來看，若“知道或應(yīng)當(dāng)知道”超過兩年，不論其起訴時侵權(quán)是否仍在持續(xù)，賠償金額都以在起訴前的兩年中的首次侵權(quán)為起點起算。這明顯的減弱了原法規(guī)對起訴時侵權(quán)行為持續(xù)與否的重視程度。

3.《解釋》第十八條規(guī)定“商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人超過兩年起訴的，如果侵權(quán)行為仍在持續(xù)，在注冊商標(biāo)專用權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決……”據(jù)此，若起訴時已超過商標(biāo)專用權(quán)有效期，人民法院便不再保護(hù)商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人的權(quán)利。若持續(xù)性侵權(quán)行為中某個“點”的發(fā)生處在保護(hù)期內(nèi)，權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道此侵權(quán)行為的存在距離起訴也不足兩年，盡管起訴時商標(biāo)專用權(quán)已經(jīng)不再保護(hù)期內(nèi)，此“點”對權(quán)利人在保護(hù)期內(nèi)合法權(quán)益的侵害依然應(yīng)該被追究責(zé)任。

(三)法理依據(jù)

1.從持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為行為的性質(zhì)上講。每一次侵權(quán)行為都會產(chǎn)生相應(yīng)的請求權(quán)，這個請求權(quán)有兩部分構(gòu)成：停止侵害請求權(quán)和損害賠償請求權(quán)。停止侵害請求權(quán)針對的是正在進(jìn)行的侵害。損害賠償請求權(quán)所針對的是已經(jīng)發(fā)生的損害，對于侵權(quán)行為雖然已經(jīng)停止，但如果賠償請求權(quán)仍處于訴訟時效期間內(nèi)，依法應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)。因此，在權(quán)利人請求權(quán)利保護(hù)時，不管其權(quán)利是否在有效期內(nèi)，只要對應(yīng)的侵權(quán)行為在訴訟時效保護(hù)期內(nèi)，就應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)。所以，應(yīng)當(dāng)以“點”的聯(lián)合性來看待持續(xù)性侵權(quán)行為，其間每一次獨立的侵權(quán)行為都會產(chǎn)生相應(yīng)的請求權(quán)，都會產(chǎn)生一個“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的始點。

2.從訴訟時效的角度上講。凡以財產(chǎn)為給付內(nèi)容的請求權(quán)，如債權(quán)請求權(quán)，當(dāng)然適用訴訟時效。訴訟時效制度對于平衡社會公益和個人私益之間，權(quán)利人與侵權(quán)人之間，侵權(quán)人與第三人之間的利益平衡，進(jìn)一步推動社會經(jīng)濟(jì)的整體發(fā)展等有著重要作用。持續(xù)性侵害商標(biāo)權(quán)行為請求權(quán)作為一種財產(chǎn)給付為內(nèi)容的請求權(quán)，應(yīng)該符合訴訟時效制度的適用原則。以“點”的聯(lián)合性來看待持續(xù)性侵權(quán)，把每一次侵權(quán)都單獨的看作一次“知道或應(yīng)當(dāng)知道”的開始，對其保護(hù)限定在兩年的范圍內(nèi)，這實際上是對于訴訟時效制度的適用。

3.從商標(biāo)性質(zhì)的角度上講。商標(biāo)的專有性和時效性要求，任何單位和個人未經(jīng)注冊商標(biāo)人許可，不得使用該商標(biāo)，商標(biāo)在有效期內(nèi)受到法律的保護(hù)。商標(biāo)專有權(quán)在有效期內(nèi)被侵害，自然應(yīng)該受到法律的保護(hù)。商標(biāo)已經(jīng)不在保護(hù)期內(nèi)，但侵權(quán)行為發(fā)生在起訴前的兩年內(nèi)且處于商標(biāo)保護(hù)期內(nèi)的，根據(jù)《解釋》第十八條不受法律保護(hù)，這實際上與商標(biāo)權(quán)本身的特性相沖突。尊重商標(biāo)權(quán)本身的特性，結(jié)合訴訟時效制度，對不在保護(hù)期內(nèi)，但侵權(quán)行為發(fā)生在起訴前的兩年內(nèi)且處于商標(biāo)保護(hù)期內(nèi)的權(quán)利予以保護(hù)，在保護(hù)權(quán)利人的權(quán)利，未使“任何人因其不法行為而獲益”的同時，利于商標(biāo)專有權(quán)的良性發(fā)展，市場的合理競爭。

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中圖分類號：D923

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)24-0072-03

作者簡介：于若蘭(1995-)，女，南方醫(yī)科大學(xué)，法學(xué)專業(yè)本科在讀。