張利國

延邊大學(xué)法學(xué)院，吉林　延吉　133002

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芻議資本認(rèn)繳制

張利國

延邊大學(xué)法學(xué)院，吉林延吉133002

摘要：2013年《中華人民共和國公司法修正案》對(duì)我國公司資本制度進(jìn)行了改革，將公司注冊(cè)資本分期繳納制改為注冊(cè)資本認(rèn)繳制，這是一次具有重要意義的制度創(chuàng)新。公司資本制度作為公司立法的基本制度，對(duì)于鼓勵(lì)投資者創(chuàng)業(yè)熱情以及維持社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序等方面都有重要影響。因此，對(duì)注冊(cè)資本認(rèn)繳制度進(jìn)行研究具有理論意義和現(xiàn)實(shí)意義。本文從其實(shí)行背景，制度內(nèi)涵、特征，國外的公司資本制度，我國在實(shí)行認(rèn)繳制過程中出現(xiàn)的問題，以及相應(yīng)建議等幾方面對(duì)資本認(rèn)繳制進(jìn)行了分析論述。

關(guān)鍵詞：公司法；認(rèn)繳制；實(shí)繳制；信用制度

一、實(shí)行資本認(rèn)繳制的背景

伴隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，我國的公司資本注冊(cè)制度也發(fā)生隨之發(fā)生著變革。1993年我國正處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的過渡階段，不夠健全的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法制無法適應(yīng)商業(yè)發(fā)展的熱潮，在這種情形下我國制定了首部《公司法》，實(shí)行了注冊(cè)資本實(shí)繳制。然而嚴(yán)苛的注冊(cè)資本實(shí)繳制在中國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展中愈發(fā)的顯現(xiàn)出其弊端，其規(guī)定的最低資本注冊(cè)限額給開辦公司設(shè)置了過高的門檻，給普通投資者投資創(chuàng)業(yè)帶來了很大難度，一定程度上抑制了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的活力。于是在2005年1月修改的《公司法》中，引入了注冊(cè)資本分期繳納制度，這是對(duì)法定資本制的一種改良。2005年《公司法》雖然對(duì)舊有的公司資本制度作出了很大改變，但其事前監(jiān)管程度依然很高、政府干預(yù)色彩依然很濃。我國在改革之路上不斷摸索，于2012年率先在深圳、珠海實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制，隨后在2013年12月28日全國人大常委會(huì)上審議通過了《公司法修正案》，正式確立了注冊(cè)資本認(rèn)繳制度。

二、公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制度內(nèi)涵與特征

作為注冊(cè)資本制度的最基本內(nèi)容，注冊(cè)資本不但是成立公司的基本條件，同時(shí)也是判斷一個(gè)公司規(guī)模大小與信用度高低的重要參數(shù)。在我國，注冊(cè)資本是指企業(yè)在登記成立時(shí)在公司的章程中所確定的，并且經(jīng)過公司登記機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的資本總額。①我國的資本注冊(cè)制度包括認(rèn)繳制和實(shí)繳制兩種，這是出于對(duì)股東出資繳納的要求的差異而作出的劃分。實(shí)繳制是指法律規(guī)定公司股東必須拿出實(shí)際的資產(chǎn)并且經(jīng)過驗(yàn)資程序才可以登記注冊(cè)公司；而認(rèn)繳制則是指股東只需要承諾出資就可以登記注冊(cè)公司，不需要經(jīng)過驗(yàn)資程序，由股東自主約定出資的規(guī)模等相關(guān)事宜。

注冊(cè)資本認(rèn)繳制的實(shí)行，是順應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的潮流，也是在政府簡(jiǎn)政放權(quán)的背景下推進(jìn)我國特色市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展的有力變革。其主要特征有以下幾點(diǎn)：

一是自主性。注冊(cè)資本認(rèn)繳制改革后，股東的自主性得到了極大地提升，這種建立在授權(quán)資本制根基上的注冊(cè)資本認(rèn)繳制，取消了最低注冊(cè)資本限額和首次最低實(shí)繳資本比例的規(guī)定，對(duì)于驗(yàn)資也不再是硬性要求，實(shí)收資本也不再登記。股東可以自主約定出資限額與出資時(shí)間、方式，給予了股東高度自主權(quán)。不僅表現(xiàn)出了對(duì)股東設(shè)立公司自主權(quán)的尊重，也滿足了我國當(dāng)前經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)公司資本制改革的需要。

二是公示性。注冊(cè)資本在認(rèn)繳制下不再是股東實(shí)繳到位的出資，只是表明股東在公司初設(shè)之時(shí)對(duì)出資程度的一種意愿與態(tài)度，具有一定公示作用。這樣一來就不能表現(xiàn)出股東的真實(shí)出資能力，這一特點(diǎn)也被有些公司不當(dāng)利用，登記虛高的注冊(cè)資本數(shù)額，來提高自身的“出資實(shí)力”和公司的知名度。所以，在認(rèn)繳制度下，交易相對(duì)人和債權(quán)人應(yīng)該更加注意對(duì)資產(chǎn)信用的考察，而不是簡(jiǎn)單地看中注冊(cè)資本本身。

三是階段性。注冊(cè)資本認(rèn)繳制改革后，取消掉了有限責(zé)任公司與一人有限公司的法定最低出資額的限制，但是對(duì)于銀行金融機(jī)構(gòu)和募集設(shè)立的股份有限公司等27個(gè)行業(yè)仍不適用。這也間接反映出了認(rèn)繳制的改革仍需要與我國當(dāng)前的社會(huì)狀況與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)、銜接。在當(dāng)前我國社會(huì)整體誠信體系尚未形成，相關(guān)法律制度尚未完善的情況下，這種認(rèn)繳制避免不了的具有一定階段性。但隨著我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和相關(guān)制度體系的完善，注冊(cè)資本認(rèn)繳制的普遍適用并不遙遠(yuǎn)。

三、國際通行的公司資本制度模式

迄今為止，在各國公司立法與實(shí)踐中，共形成了三種公司資本制模式，分別是：法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。法定資本制是指公司設(shè)立時(shí)，在章程中對(duì)公司資本總額作出明確規(guī)定，股東全部認(rèn)足并實(shí)繳實(shí)收的一種公司資本制度。這種模式最早是由德國、法國為首的大陸法系國家使用，其立法價(jià)值取向更趨向于保障交易的安全，但由于其過于嚴(yán)格，降低了公司的運(yùn)營效率，制約了公司的發(fā)展。授權(quán)資本制是指在公司設(shè)立時(shí)，資本總額雖

亦應(yīng)記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部發(fā)行，只認(rèn)足并繳付資本總額中的一部分，公司即可成立；未認(rèn)足部分，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要，隨時(shí)發(fā)行新股募集之。②這種模式是由英美法系國家創(chuàng)設(shè)，目的是給予投資者與公司便利，節(jié)約投資設(shè)立公司成本、賦予公司更加靈活的商業(yè)融資自由。但由于其過于偏重在效率方面的保護(hù)，導(dǎo)致了交易安全保護(hù)方面的薄弱。折衷資本制是指股東必須認(rèn)繳規(guī)定比例的資本數(shù)額公司即可成立，其余部分授權(quán)董事會(huì)在一定期限內(nèi)募集，股東以實(shí)繳出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。③這是一種介于法定資本制與授權(quán)資本制之間的一種新的公司資本制度。由于在法定資本制的推行過程中，其弊端日益凸顯，于是大陸法系國家借鑒英美法系國家流行的授權(quán)資本制并根據(jù)自身國情作出了一定修改，產(chǎn)生了這一制度模式。德國最先實(shí)行了這一制度。在這種模式下，兼收并蓄了法定資本制與授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn)，也一定程度上克服了授權(quán)資本制交易風(fēng)險(xiǎn)過大和法定資本制效率低下的缺陷。

四、我國在實(shí)行注冊(cè)認(rèn)繳制的過程中存在的問題

我國實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制，有利于資本利用率的提高，也鼓勵(lì)了投資創(chuàng)業(yè)，優(yōu)化了投資環(huán)境。這次改革的益處有目共睹，刺激了創(chuàng)業(yè)投資熱情和中小型企業(yè)的發(fā)展，促進(jìn)了我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。但是任何一項(xiàng)改革的推進(jìn)過程中都不可避免地會(huì)出現(xiàn)一系列問題，這些問題在制度的設(shè)計(jì)上與實(shí)施中都應(yīng)予以充分考慮，盡量避免改革過程中會(huì)產(chǎn)生的負(fù)面問題。

(一)相關(guān)法律法規(guī)的缺失

隨著2013年《公司法》的立法修改，許多原本與注冊(cè)資本登記相關(guān)的配套制度已不再適用，但相關(guān)法律法規(guī)并未相應(yīng)作出改變。例如《刑法》中規(guī)制出資責(zé)任并以注冊(cè)資本實(shí)繳制為基礎(chǔ)的虛報(bào)注冊(cè)資本罪、虛假出資罪、抽逃出資罪并未同步調(diào)整。并且在此次《公司法》修改中，并未提及股東抽逃出資責(zé)任、驗(yàn)資或者驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的責(zé)任等事項(xiàng)。因此相關(guān)法律制度應(yīng)隨著《公司法》的變革和現(xiàn)今形勢(shì)狀況作出相應(yīng)調(diào)整，進(jìn)一步完善。

(二)缺乏實(shí)繳資本登記與公示的規(guī)定

2013年《公司法》的實(shí)行將注冊(cè)資本實(shí)繳制改為了注冊(cè)資本認(rèn)繳制，取消了最低注冊(cè)資本限額的規(guī)定。在這次改革中，規(guī)定在公司登記注冊(cè)的時(shí)候，只需登記公司的認(rèn)繳資本。假設(shè)一個(gè)公司申報(bào)注冊(cè)資本3000萬，而實(shí)際已認(rèn)繳的資本卻只有200萬，剩余的未繳納的資本也沒有規(guī)定具體的繳納時(shí)間，這樣的話，交易相對(duì)人和債權(quán)人對(duì)于這個(gè)公司的注冊(cè)資本的情況只能查詢得知3000萬，無法知道這家公司的真實(shí)運(yùn)營能力。這樣實(shí)際繳納資本沒有登記，我國現(xiàn)階段又缺乏完善的信用體系，難免會(huì)出現(xiàn)一些抽逃、篡改、轉(zhuǎn)移實(shí)繳資本和拖欠認(rèn)繳資本的情況，導(dǎo)致新修改的法規(guī)被不法利用，也增加了交易相對(duì)人和債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)。

(三)信用制度的欠缺

長久以來，用公司的注冊(cè)資本來衡量一個(gè)公司的信用狀況與實(shí)力的方式已經(jīng)被公眾所習(xí)慣，面對(duì)新的注冊(cè)認(rèn)繳制下的改變，對(duì)于眾多的公司債權(quán)人和相關(guān)利益者來說可能都需要一定時(shí)間去適應(yīng)、轉(zhuǎn)變。而由此也會(huì)帶來諸多的相關(guān)問題，如：“皮包公司”的大量出現(xiàn)。我國目前社會(huì)信用水平普遍不高，且社會(huì)征信體系不發(fā)達(dá)。雖然社會(huì)對(duì)信用的重視度在不斷提高，但社會(huì)信用總體水平不高的現(xiàn)象并沒有根本性改變。在認(rèn)繳資本制下，如果沒有可靠渠道去獲取交易雙方的資信狀況，容易導(dǎo)致交易成本的增加以及交易相對(duì)人和債權(quán)人承擔(dān)更大的風(fēng)險(xiǎn)。

五、完善我國注冊(cè)資本認(rèn)繳制度的建議

(一)完善相關(guān)配套法律法規(guī)與制度

我國《刑法》中有兩個(gè)條文是關(guān)于公司注冊(cè)資本的規(guī)制，即第158條規(guī)定的虛報(bào)注冊(cè)資本罪和第159條規(guī)定的虛假出資、抽逃出資罪。隨著認(rèn)繳制的確立，公司最低注冊(cè)資本制度的取消，這兩個(gè)法條已經(jīng)不再適用。公司的資本是一個(gè)公司設(shè)立的物質(zhì)基礎(chǔ)，無論是實(shí)繳制還是認(rèn)繳制都難免會(huì)有抽逃出資與虛假出資的現(xiàn)象，這是法律應(yīng)該禁止的，所以應(yīng)該對(duì)相關(guān)法條進(jìn)行相應(yīng)的修改與完善。由于法律本身的局限性，很難完全涵蓋千變?nèi)f化的商業(yè)市場(chǎng)，所以管理技術(shù)和相配套的制度也是不可或缺的。參考世界各國在商業(yè)實(shí)踐中對(duì)公司資本制度的完善彌補(bǔ)，我國也可根據(jù)本國國情完善相關(guān)管理技術(shù)，例如信息披露制度的標(biāo)準(zhǔn)化、信用評(píng)級(jí)的專業(yè)化等。

(二)完善實(shí)繳資本登記公示制度

在2013年公司法的修改中，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額和公司實(shí)收資本不再作為登記事項(xiàng)。然而這樣會(huì)忽視認(rèn)繳資本與實(shí)繳資本所具有的不同的法律后果，認(rèn)繳資本產(chǎn)生的是股東出資義務(wù)，實(shí)繳資本則產(chǎn)生股東的出資責(zé)任。只要求認(rèn)繳資本的登記注冊(cè)，對(duì)于實(shí)繳資本卻沒有強(qiáng)制登記的要求，這是這次修改中留下的制度漏洞。認(rèn)繳資本如果不經(jīng)過注冊(cè)登記，其認(rèn)繳資本的法定效力就會(huì)欠缺合理性與正當(dāng)性，這也是其作為一種公示形式的必要性。而實(shí)繳資本的法律效力更是會(huì)作用于所有可能與公司發(fā)生利害關(guān)系的交易相對(duì)人、債權(quán)人。這種情況下，如果對(duì)于實(shí)繳資本不采取公示手段，就無法防范公司或股東虛假、篡改、抽逃出資。所以，在公司設(shè)立時(shí)應(yīng)該強(qiáng)制要求實(shí)繳資本的登記、公示，并在之后的公司資本的變更與發(fā)展中延續(xù)適用。

(三)完善信用信息公示制度

完善的信用信息公示制度不但可以遏制失信行

為，其提供的權(quán)威的信用信息還可以降低交易成本與風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)良好發(fā)展。同時(shí)，順應(yīng)我國“嚴(yán)準(zhǔn)入寬監(jiān)管”向“寬準(zhǔn)入嚴(yán)監(jiān)管”的立法模式的轉(zhuǎn)變，除了靠行為人的自覺、誠信經(jīng)營外，建立健全的市場(chǎng)主體信用信息公示制度也是必不可少的。

1.完善信用信息公示平臺(tái)

目前我國已經(jīng)有了一些信息公示平臺(tái)，公示機(jī)關(guān)也開設(shè)了相應(yīng)的信息通道，但是其本身存在著諸如公示形式有限和內(nèi)容空泛的局限性。并且由于時(shí)代的發(fā)展，交流渠道的拓寬，目前的信息公示渠道已經(jīng)無法滿足人們對(duì)信息準(zhǔn)確充分獲取的需求。為了改善這種狀況，公司自身建立信息公示平臺(tái)這種最便捷有效的方式亟待建立。首先企業(yè)應(yīng)認(rèn)識(shí)到及時(shí)、準(zhǔn)確的公示、更新信息是有助于樹立企業(yè)自身良好形象的，并且會(huì)促進(jìn)企業(yè)間、企業(yè)與交易相對(duì)人、債權(quán)人間的信賴與商業(yè)交易往來。另外政府也應(yīng)對(duì)企業(yè)自主公示的信息把關(guān)，確保其準(zhǔn)確性。通過這樣的方式，不僅能使債權(quán)人、交易相對(duì)人對(duì)企業(yè)信息及時(shí)準(zhǔn)確獲取，也能防范篡改、抽逃出資的非法行為。

2.完善信用約束機(jī)制

任何一個(gè)制度缺乏懲戒制約機(jī)制都是不完善的。對(duì)于失信的懲戒在信用信息公示制度中也是不可缺少的。首先，可以建立工商部門對(duì)登記管轄的企業(yè)所披露的信息進(jìn)行抽檢的制度。不僅要包含對(duì)虛假信息的發(fā)現(xiàn)，還要有對(duì)發(fā)布虛假信息的企業(yè)主體作出處理的硬性規(guī)定。一旦發(fā)現(xiàn)有公司發(fā)布公示不真實(shí)信息，對(duì)財(cái)務(wù)信息和公司重大經(jīng)營事項(xiàng)有欺騙、隱瞞的情形，工商部門有權(quán)對(duì)其處罰。其次，使信息公示平臺(tái)全國聯(lián)網(wǎng)，一旦有企業(yè)不良信息的產(chǎn)生，就能確保公眾的迅速知曉，同時(shí)也會(huì)對(duì)“失信”的公司產(chǎn)生信用制裁的效果，使其承擔(dān)失信成本。這樣一來，就可以增強(qiáng)市場(chǎng)主體誠信守法的意識(shí)，促進(jìn)良好市場(chǎng)秩序的建立。

[注釋]

①鄭顯芳，陳云霞，倪弘.中國公司法律制度研究[M].成都：西南財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社，2008：98.

②馮果.現(xiàn)代公司資本制度比較研究[M].武漢：武漢大學(xué)出版社，2000：20.

③鄭寶明，姚清水，彭文偉.試論公司注冊(cè)資本制度的改革與完善[J].中國工商管理研究，2013(1).

中圖分類號(hào)：D922.291.91

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：2095-4379-(2016)24-0081-03

作者簡(jiǎn)介：張利國(1993-)，男，延邊大學(xué)法學(xué)院，2013級(jí)本科生；通訊作者：金香蘭，延邊大學(xué)法學(xué)院，副教授，碩士生導(dǎo)師，研究方向：商法、經(jīng)濟(jì)法。