閆方全

中南大學(xué)，湖南　長沙　410012

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非全日制用工問題的進一步探討和完善

閆方全

中南大學(xué)，湖南長沙410012

摘要：新世紀(jì)以來，隨著我國經(jīng)濟的迅速發(fā)展，特別是高新產(chǎn)業(yè)、服務(wù)業(yè)等行業(yè)的快速發(fā)展，對用工的形式不在局限于全職用工，對用工形式產(chǎn)生更多需求。非全日制用工順應(yīng)社會的需求，近年來呈現(xiàn)迅速發(fā)展的趨勢?！秳趧雍贤ā穼Ψ侨罩朴霉さ暮贤炗?、工資報酬等作出了有利于保護勞動者的規(guī)定，但相關(guān)規(guī)定都過于原則性，再加上在現(xiàn)實情況中，出現(xiàn)了諸多未預(yù)料的情況，導(dǎo)致不利于非全日制用工勞動者勞動權(quán)益的保護和雙方勞動關(guān)系的穩(wěn)定，亟需采取一系列新舉措完善相關(guān)法律法規(guī)，以更好的服務(wù)于社會經(jīng)濟發(fā)展的大局。

關(guān)鍵詞：非全日制用工；勞動合同；勞動報酬；社會保險

一、非全日制用工的基本概析

(一)相關(guān)法律規(guī)定的界定

2003年勞動和社會保障部所頒布的《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》，將非全日制用工界定為“非全日制用工是指以小時計酬、勞動者在同一用人單位平均每日工作時間不超過5小時累計每周工作時間不超過30小時的用工形式。”

2008年開始施行的《勞動合同法》第六十八條對非全日制用工作出了界定：“非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式?！?/p>

(二)非全日制用工的特征

非全日制用工是一種特殊用工形式，它產(chǎn)生于經(jīng)濟體制變革和就業(yè)的多元化中，與典型勞動用工相比，最大的特征在于靈活機制和彈性特征，具體表現(xiàn)如下：

(1)開放性合同形式。(2)多元化勞動關(guān)系。(3)勞動期限短期化。(4)勞動待遇多樣化。(5)勞動關(guān)系終止的隨意性。

二、非全日制用工面臨的困境

我國勞動合同法對非全日制用工條文規(guī)定，對保護非全日制用工勞動者合法權(quán)益起到了積極作用，但在現(xiàn)實施行中還存在諸多困境。

(一)勞動合同的簽訂不規(guī)范

1.勞動合同形式存在缺陷

《勞動合同法》第六十九條規(guī)定“非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議”。以口頭協(xié)議的形式訂立勞動合同雖然保證了全日制用工的靈活性，但同時也為勞動者埋下了就業(yè)風(fēng)險。非全日制用工合同的簽訂，同樣需要書面的敲定雙方的權(quán)利義務(wù)，減少不必要的爭議。

2.勞動合同內(nèi)容不明確

非全日制勞動合同大多以口頭協(xié)議的形式訂立，同時《勞動合同法》也沒有對非全日制勞動合同的內(nèi)容進行規(guī)定，導(dǎo)致用人單位和勞動者的權(quán)利義務(wù)難以確定。勞動者基本信息，工作內(nèi)容、時間、地點等基本內(nèi)容都要在勞動合同中予以確定，合同內(nèi)容不能模糊。

(二)勞動合同解除的隨意性及經(jīng)濟補償缺失

我國《勞動合同法》第七十一條規(guī)定，非全日制從業(yè)人員和用人單位雙方都可以隨時通知對方終止勞動關(guān)系。非全日制勞動合同的解除和全日制勞動合同的解除條件相差很大，非全日制勞動合同的解除對主體和時間都沒有什么限制，雙方都可隨時通知對方解除合同。非全日制用工一昧追求用工的靈活性，對勞動合同的隨意無有效限制，將會導(dǎo)致我國的勞動力就業(yè)市場更加混亂，同時也不利于維護雙方穩(wěn)定的勞動關(guān)系。

《勞動合同法》規(guī)定非全日制用工雙方終止勞動關(guān)系時用人單位不需支付經(jīng)濟補償。部分學(xué)者認為非全日制員工工作時間、地點隨意，不像全職員工那樣對企業(yè)貢獻大、歸屬性強，在合同解除時無需向其支付經(jīng)濟補償。筆者認為這種觀點是不恰當(dāng)?shù)?，這只單單從用人單位角度考慮，有利于節(jié)省用人單位成本，但這對員工是不公平的。他沒有考慮用人單位違反法律、合同約定后隨意終止勞動合同支付經(jīng)濟補償?shù)谋匾浴?/p>

(三)非全日制用工勞動者報酬標(biāo)準(zhǔn)的不確定性

我國《勞動合同法》第七十二條第一款規(guī)定，非全日制用工小時計酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位當(dāng)?shù)卣?guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)。因此非全日制用工勞動者報酬標(biāo)準(zhǔn)的確定、完整性對非全日制勞動者來講尤其重要。用人單位當(dāng)?shù)卣谥贫ó?dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)時，比較籠統(tǒng)、原則，主要依據(jù)全日制勞動者的最低工資和社會保險繳納費用，而沒有考慮非全日制勞動者相比全日制勞動者的不同性質(zhì)，特別是在工資構(gòu)成的確定，工資津貼的發(fā)放等方面。同時，我國同一地區(qū)內(nèi)，大城市與中小城市、甚至市中心與郊區(qū)城鎮(zhèn)之間的差距都比較大，而且不同產(chǎn)業(yè)間工資收入差距也尤其大，當(dāng)?shù)卣罁?jù)本地經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r制定最低工資標(biāo)準(zhǔn)，已經(jīng)不適應(yīng)新時期發(fā)展的需求，這樣制定出來的工資標(biāo)準(zhǔn)對非全日制勞動者來說非常不公平，因此，我們要從全局謀慮完善非全日制用工勞動者報酬標(biāo)準(zhǔn)。

(四)非全日制用工勞動者社會保險費繳納義務(wù)主體不明確

用人單位有給勞動者繳納社會保險的法定義務(wù)，但法律對非全日制用工勞動者的社會保險的繳納主體、繳納方式?jīng)]有作出明確規(guī)定。除了《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》對非全日制用工勞動者的社會保險做出些許規(guī)定外，其他的《勞動法》和《勞動合同法》都沒有對此作出具體規(guī)定。此外雖然一些地方法規(guī)規(guī)定，非全日制用工勞動者勞動報酬包括法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費。但這些規(guī)定的強制力不強，再加上對用人單位的監(jiān)控的缺失或力度的薄弱，導(dǎo)致了部分單位給非全日制勞動者的工資不包括保險費用，實際情況與預(yù)期相差甚遠?，F(xiàn)如今，在非全日制用工方面的法律缺失，缺少強制性的規(guī)定。沒有強有力的督促措施，用人單位也不會主動為勞動者辦理和

繳納社會保險的積極性，最終危害的還是勞動者的合法權(quán)益。

三、加強對非全日制用工勞動者保護的具體舉措

(一)非全日制用工的書面勞動合同的簽訂并明確合同的基本條款

簽訂書面的勞動合同是解決權(quán)利救濟、勞動監(jiān)察等眾多問題的有效途徑。由于非全日制勞動關(guān)系的特殊屬性，用人單位往往很容易規(guī)避勞動法的約束，所以通過書面的勞動合同的簽訂，認定勞動關(guān)系的存在和明確當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)，更有利于非全日制勞動者合法權(quán)益的維護，同時也為勞動監(jiān)察和社會保障打下了基礎(chǔ)。因此，筆者認為，我國應(yīng)該以立法的形式強制非全日制用工的當(dāng)事人雙方簽訂書面的勞動合同。

同時為了保證非全日制用工機動靈活性，提高合同的締約效率，可以先由相關(guān)政府部門制作非全日制勞動合同的格式化范本，合同范本可以參考一般勞動合同的格式及基本條款，依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)預(yù)設(shè)好規(guī)范的合同格式和基本內(nèi)容。合同范本即堅持簡便快捷的原則，也要包括以下幾方面基本內(nèi)容：(1)工作時間(2)工作條件。(3)加班費的約定(4)報酬支付(5)工作內(nèi)容(6)社會保險條款。以確定雙方的權(quán)力義務(wù)。

(二)非全日制勞動者合同解除保護

既要保護非全日制用工勞動者的合法權(quán)益，又要保證非全日制用工的靈活性，筆者認為，應(yīng)當(dāng)完善現(xiàn)有規(guī)定，特別是進一步規(guī)范非全日制勞動者合同解除及終止條件，加強對非全日制勞動者的解雇保護：(1)解除條件。用人單位在以下情況出現(xiàn)時可以解除合同：①用人單位進行裁減職工或崗位調(diào)整時②勞動者嚴(yán)重違反用工單位勞動紀(jì)律和規(guī)章制度時。勞動者在以下情況出現(xiàn)時可以解除合同：①用人單位有過錯的情況下②用人單位無過錯，但是提前向用人單位發(fā)出通知。解除非全日制勞動合同的條件與解除全日制勞動合同的條件相比，對于用人單位來說方便了許多增加了其一定的靈活性。(2)解除合同的提前通知義務(wù)。如果勞動合同規(guī)定的期限較長，勞動者和用人單位要解除合同時，都負有提前通知對方的義務(wù)。(3)解除合同的經(jīng)濟補償金。不能因為非全日制用工勞動者的工作屬性而免除在合同解除時用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償?shù)牧x務(wù)。用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)本單位全日制勞動合同對于經(jīng)濟補償金的規(guī)定，把非全日制用工勞動者的工作時間或工作強度與本單位全日制勞動者做比，然后依據(jù)比例給予經(jīng)濟補償。

(三)非全日制用工的工資標(biāo)準(zhǔn)

1.明確小時最低工資的構(gòu)成：我國應(yīng)當(dāng)以立法的形式規(guī)定非全日制勞動者的小時最低工資構(gòu)成，明確規(guī)定小時最低工資不包含社會保險費，用工單位應(yīng)按照規(guī)定額外繳納非全日制勞動者的社會保險費用。只有這樣，才能保障非全日制勞動者實際獲得的工資報

酬，不會低于規(guī)定的最低工資數(shù)額。2.明確非全日制勞動者的工資收入應(yīng)當(dāng)與全日制勞動者的工資收入成比例：為了預(yù)防用人單位刻意降低非全日制勞動者的工資報酬，保證勞動者同工同酬，應(yīng)當(dāng)將同單位的非全日制勞動者與全日制勞動者的工作時間及工作強度做比，然后根據(jù)此比率發(fā)放非全日制勞動者的勞動報酬。3.設(shè)立多元化的小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)：我國幅員遼闊，東部、中部、西部之間的經(jīng)濟發(fā)展水平、消費物價指數(shù)差距很大，就算在同一地域內(nèi)，大城市與中小城市之間的這種差距也很明顯。同時由于產(chǎn)業(yè)之間差異很大，也導(dǎo)致不同行業(yè)之間工資差距很大，高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的勞動者的報酬不能和普通服務(wù)業(yè)的勞動者的相均衡，因此設(shè)立多層次的區(qū)域最低工資標(biāo)準(zhǔn)和多行業(yè)的的最低工資標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合的多元化最低工資標(biāo)準(zhǔn)極為必要。

(四)明確非全日制勞動者社會保險繳納主體

現(xiàn)如今，雖然非全日制用工已經(jīng)成為我國經(jīng)濟發(fā)展過程中不可或缺的用工形式，但它仍沒有得到應(yīng)有的看重，特別是其社會保障方面缺少相關(guān)法規(guī)，因此要以立法形式規(guī)定其社會保險繳納主體。實際上，用人單位并沒有為非全日制勞動者繳納社會保險，而是非全日制勞動者自己承擔(dān)了社會保險繳納責(zé)任，自己繳納有關(guān)社會保險費用，來保障其日后生活所需。用人單位既沒有為勞動者繳納社會保險費用，也沒有在勞動者報酬中多發(fā)放一部分社會保險費。鑒于此種情況，為了避免用人單位逃避繳納社會保險的責(zé)任，應(yīng)當(dāng)以立法的形式明確用人單位為社會保險繳納主體，不繳納者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。同時提高勞動者的權(quán)利主體意識，督促用人單位為自己繳納社會保險費用，保護自己合法權(quán)益?；诜侨罩苿趧诱呖梢酝瑫r簽訂多個勞動合同的特殊性，為了避免用人單位繳納社會保險費用時相互之間的推諉，我們應(yīng)采用一個勞動者一個社會保險賬戶(可共用)模式，各用人單位根據(jù)勞動者在本單位的工資待遇與勞動者在其他用人單位的工資待遇做比，按照相應(yīng)的比例分別向此賬戶繳納社會保險費用。

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中圖分類號：D922.5

文獻標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)24-0083-03

作者簡介：閆方全(1987-)，男，山東聊城人，中南大學(xué)，2014級民商法碩士研究生。

Part-time labor issues to further explore and improve

YAN Fang-quan

Central South University，Changsha 410012，China

Abstract:Part-time labor issues to further explore and improve Since the new century，with the rapid development of China's economy，especially the rapid development of high-tech industries，service industries and other industries，it is not limited to employment in the form of full-time employment，to generate more employment in the form of demand.Part-time employment adapt to the needs of society in recent years show the trend of rapid development.“Labor Contract Law” on the part-time labor contract，wages and other ruled in favor of provisions to protect workers，but the relevant provisions are too principled，plus in the real world，there have been many unforeseen circumstances lead is not conducive to the protection and stable labor relations part-time employment of workers labor rights on both sides，the urgent need for a series of new initiatives to improve the relevant laws and regulations in order to better serve the overall socio-economic development.

Key words :Part-time employment；labor contract；remuneration；social security