李　雁

棗莊礦業(yè)集團中興建安工程有限公司，山東　棗莊　277000

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掛靠的法律風險和防范研究

李雁

棗莊礦業(yè)集團中興建安工程有限公司，山東棗莊277000

摘要：隨著經(jīng)濟發(fā)展，地產(chǎn)經(jīng)濟和建筑行業(yè)興起，其中不免會出現(xiàn)問題，最近幾年比較常見的就是掛靠的問題，而且比較嚴重，會造成建筑行業(yè)市場的混亂。本文主要從建筑企業(yè)的之間掛靠的特點，然后在他們之間出現(xiàn)的問題進行仔細的分析，最后就對其中出現(xiàn)的風險進行一定的控制。

關(guān)鍵詞：掛靠；法律風險；防范研究

一、引言

在建筑行業(yè)中，需要一定資格才能進行工程建設(shè)，其中還是存在空子。利潤的刺激下，掛靠模式的工程建設(shè)也越來越普遍，但這種掛靠的方式已違反了法律法規(guī)，而企業(yè)這種掛靠對自身產(chǎn)生很大負面影響。

二、建筑企業(yè)掛靠法律特點

首先，需要了解掛靠。在中國的建筑行業(yè)，對于很多的施工企業(yè)的基本要求是很嚴格的，對于其中的要求是：公司的注冊資本、擁有大型施工機械設(shè)備的數(shù)量、固定的工程人員的數(shù)量、和自己本身的業(yè)績記錄。按照規(guī)模大小劃分甲乙丙三個等級。那么被掛靠人和掛靠人之間存在著利益輸送，之間簽訂了合同或者是建設(shè)工程任務(wù)等，并向被掛靠單位繳納一定比例費用的經(jīng)營合作行為，這就是掛靠的法律特點。

三、掛靠風險

(一)被掛靠企業(yè)與發(fā)包方之間產(chǎn)生工程質(zhì)量糾紛風險

掛靠方對于項目的建設(shè)和完成，一般都是尋求以最小的投入來獲取更大的利潤，其中，也難免為了盈利而對質(zhì)量產(chǎn)生了影響。比如，對于安全設(shè)施的投入經(jīng)費減少，安全也不會產(chǎn)生很大的影響。由于這種僥幸的心理，一旦發(fā)生了事故，給雙方帶來很大麻煩。這樣也在一定程度上給被掛靠的企業(yè)帶來很大負面影響[1]。

(二)被掛靠企業(yè)與第三方產(chǎn)生款項糾紛風險

由于掛靠是一種墨守成規(guī)的行業(yè)潛規(guī)則，在法律上是不允許的。表面上來說雖然兩者是一起進行核算的，但是在實際中，寡掛靠的企業(yè)不會提供真實的財務(wù)信息，比如在受到建設(shè)方的工程款之后，其實賬面上不能顯示出，但是如果資金被挪用了之后，就會導(dǎo)致工程款的缺乏，項目很難完成。也就是說，被掛靠人將代替掛靠人代稅款，不但資金受到占用，同時也存在損失的可能。

(三)被掛靠企業(yè)發(fā)生勞務(wù)糾紛風險

掛靠時最容易的發(fā)生的，就是發(fā)生的就是勞務(wù)糾紛問題了。比如，掛靠人拖欠工資、發(fā)生工傷之后，出現(xiàn)的經(jīng)濟糾紛和賠償問題是會導(dǎo)致被掛靠人的連帶責任，掛靠項目的管理人員本來就是由掛靠一方尋找或者臨時招聘過來的，人員的專業(yè)技能和素質(zhì)很難有質(zhì)量上的保證。另外，施工隊伍的管理能力和水平、還有管理制度都是存在著一些問題。為了風險的考慮，工資由掛靠人發(fā)放，工傷也是他們負責，但是這類約定應(yīng)屬無效條款，這就導(dǎo)致之間問題不斷出現(xiàn)[2]。

四、掛靠風險控制

(一)完善相關(guān)的法律制度，加強行政管理

掛靠雖然是免去了一切勞務(wù)事情的繁瑣，但是也會出現(xiàn)很多的問題，對于其中的問題需要不斷地完善相關(guān)的法律制度，加強行政管理，這是大的層面，國家需要注意的，對于一個人來說，掛靠是公司和公司之間的個人業(yè)務(wù)的交接，對于風險的防范，是需要自己不斷的去注意的。其次，在一些地區(qū)，早就有了相關(guān)的法律法規(guī)了，但是建筑市場的各個方面利益交錯復(fù)雜，所以這也就導(dǎo)致了在很多矛盾糾紛上顯得很難禁止，取證困難、有令難禁也是遇到的難題。

(二)將掛靠關(guān)系轉(zhuǎn)為承包關(guān)系

因為承包關(guān)系是在法律的范圍內(nèi)，出現(xiàn)了一些糾紛和難以分別清楚的事，需要自己加強防范意識，在承包關(guān)系中，雙方是處于同樣的合法地位，這樣對于雙方的權(quán)利都是有一定的保障的。掛靠雖然說有著很大便利性，為那些沒有資質(zhì)的公司提供了可以從事的權(quán)利和機會，但是，其中也會存在著很大的風險，這種風險對于掛靠和被掛靠的雙方都是存在的。所以需要把掛靠轉(zhuǎn)變成承包，改變了這個關(guān)系，那么出現(xiàn)問題需要承擔的責任或者是在法律上，能夠得到法律的保護，是有利于被掛靠企業(yè)的。承包合同是否有效是由被掛靠企業(yè)和實際的施工方?jīng)Q定的，一旦他們提供確切的證據(jù)證明合同有效，業(yè)主方就能追究其締約過失責任，無法要求承擔違約責任，這就很好的給予了法律上的保護。

(三)加強對掛靠人的管理

因為如果變成承包關(guān)系，其中很多的項目都不是很好做。所以，在不是必要的情況下，還是需要自己去加強對掛靠人的檢查了，對于沒有信用和履行能力的人，不能給予掛靠。被掛靠人需要嚴格按被掛靠單位的要求進行管理，未給被掛靠單位造成不良影響的掛靠人建立長期合作關(guān)系，給予資金、技術(shù)和管理費上的支持和優(yōu)惠。掛靠企業(yè)切實加強對掛靠的管理，把必要的精力和人力用在加強對掛靠隊伍管理上，企業(yè)可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略的高度來看待和處理掛靠工作。對于被掛靠企業(yè)來說，要像抓品牌經(jīng)營、安全生產(chǎn)和經(jīng)濟效益一樣，好好的去經(jīng)營。

五、結(jié)語

掛靠現(xiàn)象是建筑領(lǐng)域普遍存在的，也是經(jīng)濟發(fā)展過程中出現(xiàn)的一種特殊現(xiàn)象。為了減免損失，施工企業(yè)要采取一些必要的措施來防范掛靠可能帶來的風險，建筑企業(yè)要認識到被掛靠的法律風險，可能會帶來的嚴重后果，要樹立長遠發(fā)展的眼光，規(guī)劃企業(yè)發(fā)展前景，樹立誠信，打造品牌，贏得市場的信任。

[參考文獻]

[1]王建衛(wèi).對建筑施工企業(yè)掛靠現(xiàn)象的思考[J].建筑行業(yè)，2012(02)：12-13.

[2]夏同農(nóng).建筑企業(yè)訂立合同的法律風險與防范[J].內(nèi)蒙古科技與經(jīng)濟，2013(03)：22-23.

作者簡介：李雁(1984-)，女，山東棗莊人，棗莊礦業(yè)集團中興建安工程有限公司，副主任，研究方向：建筑法、合同法、公司法。

中圖分類號：F426.92

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)13-0247-01