張鈺坤

【摘要】：勞動就業(yè)權(quán)是公民享有的一項基本人權(quán)，作為根本法的憲法必須對其進行規(guī)范和保障。除了考慮具體的微觀的法律制度，更應(yīng)該是宏觀上的一種社會規(guī)則的改變，一種法律理念的確立，一種自上而下的從憲法規(guī)則到法律的規(guī)制。勞動就業(yè)權(quán)法律保護是勞動權(quán)的實現(xiàn)，是人們通過勞動獲得生活、發(fā)展資源機會的實現(xiàn)。要從根本上解決勞動者就業(yè)問題，就必須探討勞動就業(yè)權(quán)的問題揭示勞動就業(yè)權(quán)的科學(xué)內(nèi)涵，分析勞動就業(yè)權(quán)的現(xiàn)狀，探討勞動就業(yè)權(quán)保障制度框架的設(shè)置，從而解決現(xiàn)實中的勞動就業(yè)權(quán)保護的問題，也是構(gòu)建和諧社會的必然要求。

【關(guān)鍵詞】：勞動就業(yè)權(quán)；就業(yè)歧視；憲法監(jiān)督

一、勞動就業(yè)權(quán)的定義

學(xué)者們對勞動權(quán)的概念理解很多，但是并沒有形成較一致的看法。歸納起來主要有以下幾種觀點：第一種觀點認(rèn)為，勞動權(quán)是有勞動能力的公民獲得參加社會勞動和切實保證按勞取得報酬的權(quán)利。第二種觀點認(rèn)為，勞動權(quán)是具有勞動能力的公民支配自身勞動力，并要求國家或社會為其提供勞動機會的權(quán)利。第三種觀點認(rèn)為，勞動權(quán)是指任何具有勞動能力且愿意工作的人都有獲得有報酬的工作的權(quán)利。第四種觀點認(rèn)為，勞動權(quán)是一種與勞動相關(guān)聯(lián)的利益、自由、資格和能力。

二、勞動就業(yè)權(quán)的內(nèi)容

（一）自由擇業(yè)權(quán)

在市場經(jīng)濟中，一切經(jīng)濟活動直接或間接地處于市場關(guān)系中，市場機制是在推動生產(chǎn)要素流動和促進資源優(yōu)化配置的基本運作機制，勞動市場作為最基本的市場要素之一，對勞動資源的配置和優(yōu)化起著基本的作用，正是市場這只“看不見的手”的作用，才使的就業(yè)關(guān)系基本處于正常的運作之中?！笆袌鰴C制”這種經(jīng)濟學(xué)語言轉(zhuǎn)化為法律語言就是民法上的“意思自治”，“契約自由”。勞動就業(yè)權(quán)所體現(xiàn)的就業(yè)關(guān)系本質(zhì)上是一種市場關(guān)系（私法關(guān)系），應(yīng)首先適用民法上的契約自由原則，勞動就業(yè)權(quán)是勞動者基于擁有自己勞動力的所有權(quán)產(chǎn)生的權(quán)利，而勞動權(quán)對勞動力的所有權(quán)表明了勞動力的擁有與適用屬于勞動者個人領(lǐng)域，勞動者何時，何地，被何人使用勞動力是勞動者自由決定的事。這也就決定了在市場經(jīng)濟的前提下，就業(yè)機會的提供與取得都是按市場機制的要求進行。首先影視按自由經(jīng)濟的原則進行。

（二）就業(yè)獲得權(quán)

就業(yè)獲得權(quán)是依法保護公民免于失業(yè)，以及在就業(yè)狀態(tài)下免于無理解雇，維持和保護穩(wěn)定勞動關(guān)系的權(quán)利。就業(yè)獲得權(quán)的基本含義，或者說公民享有就業(yè)獲得權(quán)所能期待的利益，包括兩方面：一方面是政府有義務(wù)從宏觀的角度采取各項促進就業(yè)的措施，盡可能為全體勞動者提供更多的就業(yè)機會，最終實現(xiàn)充分就業(yè)的目標(biāo)。但不能據(jù)此認(rèn)為國家必須保證使每個人都有獲得工作的權(quán)利，公民不能享有“完全勞動權(quán)”的保障。在就業(yè)崗位不能滿足所有勞動者就業(yè)需要的情況下，政府應(yīng)保證每個勞動者都享有平等的就業(yè)機會，禁止任何因種族、性別、民族、膚色等原因而進行就業(yè)歧視。另一方面，在經(jīng)過各種努力仍不能實現(xiàn)就業(yè)的情況下，公民享有失業(yè)救濟權(quán)，可以從國家獲得生活保障。保障勞動者的雇傭或就業(yè)，是國家的責(zé)任和義務(wù)。這種責(zé)任和義務(wù)主要有兩個方面：一是政府要努力創(chuàng)造就業(yè)機會；再是對于勞動者就業(yè)提供職業(yè)介紹和職業(yè)培訓(xùn)。我國的《勞動法》第二章第10條、第12條對于國家在就業(yè)方面的責(zé)任作了明確規(guī)定：“國家通過促進經(jīng)濟和社會發(fā)展，創(chuàng)造就業(yè)條件，擴大就業(yè)機會。”“地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)采取措施，發(fā)展多種類型的職業(yè)介紹機構(gòu)，提供就業(yè)服務(wù)?！贝龠M和保障勞動者的就業(yè)，是市場經(jīng)濟條件下政府的職責(zé)和義務(wù)。

三、我國勞動就業(yè)權(quán)立法中存在的問題

我國在法律保護公民勞動權(quán)方面一直很重視立法的完善，正如前面我們所提到的，我國出臺了大量的法律法規(guī)來完善法律保護公民勞動就業(yè)權(quán)的立法。明確將促進就業(yè)作為政府責(zé)任，以往政府促進就業(yè)的各項措施上升到了法律層面，這些都是我國立法的進步。同時我們也看到在消除就業(yè)歧視，促進就業(yè)，進一步立法完善法律保護公民勞動就業(yè)權(quán)方面存在的問題，我國的立法建設(shè)上還有很多需要進一步完善的地方。

（一）我國勞動就業(yè)權(quán)立法保護層次不夠

目前我國對增強就業(yè)權(quán)的法律保障合法性方面作了不少努力，首先（（憲法》和《勞動法》的中作出了保護公民就業(yè)權(quán)相應(yīng)的規(guī)定：并先后制定了《婦女權(quán)益保障法》、《殘疾人保障法》、《就業(yè)促進法》等單行法保障弱勢就業(yè)群體；另外，國務(wù)院頒布了大量的關(guān)于勞動就業(yè)的條例和規(guī)定，我國勞動和社會保障部、國家發(fā)展和改革委員會等中央部委發(fā)布了許多以促進就業(yè)為目的地部門規(guī)章。受現(xiàn)在經(jīng)濟危機的影響，各地方政府也在促進本地區(qū)的勞動者就業(yè)上制定各自的法規(guī)規(guī)章，受全球的經(jīng)濟危機給就業(yè)帶來的負(fù)面影響，一些用人單位在減少招聘勞動者的基礎(chǔ)上，對于就業(yè)歧視更加的嚴(yán)重，大批的勞動者找不到工作，無法維持基本的生活。

（二）我國立法保護缺乏關(guān)于就業(yè)權(quán)保護的救濟制度

我國目前的法律的制度里面有很多缺失關(guān)于就業(yè)權(quán)保護的救濟程序，使得勞動者的權(quán)益在現(xiàn)有的法律訴訟或爭議解決途徑中難以得到有效救濟。在我們國目前法律規(guī)定的勞動爭議受案的范圍里面，均以勞動者與用人單位己經(jīng)訂立書面勞動合同或建立事實勞動關(guān)系為基本前提，許多就業(yè)歧視發(fā)生在就業(yè)前勞動者尚未與用人單位簽訂勞動合同時，使得法律在處理就業(yè)的歧視中也是無能為力的，更毋庸論及相關(guān)責(zé)任人的追究與受害人的損害賠償。此外，在我國就業(yè)權(quán)保護的救濟機構(gòu)的設(shè)置也存在不當(dāng)之處，現(xiàn)有的勞動管理部門、人民工會、人民法院和勞動仲裁機構(gòu)中沒有專門的保護勞動者就業(yè)機會平等、處理就業(yè)歧視爭議的機構(gòu)。因此，在現(xiàn)行的法律框架下，就業(yè)歧視問題并不能得到有效的救濟。

四、如何完善我國勞動就業(yè)權(quán)法律保護制度

怎樣完善我國勞動就業(yè)權(quán)法律保護制度設(shè)想是從我國現(xiàn)有的關(guān)于勞動就業(yè)權(quán)立法，執(zhí)法所取得的成就和經(jīng)驗中吸取所得到的。同時也借鑒了西方國家在這方面的勞動就業(yè)權(quán)法律保護的成功經(jīng)驗，因此在這個基礎(chǔ)上我們對于進一步完善我國勞動就業(yè)權(quán)法律保護制度就有了堅實基礎(chǔ)。這將有效的促進我國勞動就業(yè)權(quán)法律保護。

（一）完善憲法勞動就業(yè)權(quán)內(nèi)容，發(fā)揮憲法保障勞動就業(yè)權(quán)的作用

選擇憲法對勞動就業(yè)權(quán)進行保護，就是在要求憲法的司法化，“選擇憲法就意味著喪失了專制獨裁，那么權(quán)力要受到限制和監(jiān)督。就業(yè)保護請求權(quán)是對就業(yè)權(quán)利進行實體上救濟的前提，它就是一種主觀公權(quán)利，公民積極的要求國家為一定行為，同時以保證其不受不公平待遇或者任何糾正歧視行為?！爸挥泄裼蝎@得實體法上就業(yè)保護的權(quán)利，那么保護勞動就業(yè)權(quán)仍不能夠?qū)崿F(xiàn)，只有就業(yè)保護請求權(quán)才真正能啟動就業(yè)保護權(quán)利的救濟程序，實現(xiàn)公民權(quán)利獲得保護的目的。

（二）完善我國憲法監(jiān)督制度并建立憲法法院

憲法監(jiān)督是指由憲法授權(quán)的特定的國家機關(guān)行使的，對國家機關(guān)、公民和其他組織的違憲以及憲法適用過程中產(chǎn)生的憲法爭議進行監(jiān)督和審查，并對違憲行為給予相應(yīng)制裁的權(quán)力。

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