鄧晶　胡明陽(yáng)　王駿悅

摘 要：我國(guó)是一個(gè)人情味很濃的國(guó)家，社會(huì)生活中關(guān)于情誼行為的案例十分豐富，但是民法學(xué)界對(duì)情誼行為的研究很薄弱。本文將分析情誼行為的基本概念特點(diǎn)，通過(guò)比較情誼行為與事實(shí)行為、法律行為的區(qū)別，得出筆者認(rèn)為的情誼行為法律定位，希望筆者的拙見(jiàn)能起到拋磚引玉的作用，使我國(guó)對(duì)情誼行為的研究更加廣泛而深入，更加完善我國(guó)民法的基礎(chǔ)理論，為司法工作者處理實(shí)務(wù)案件提供理論支撐。

關(guān)鍵詞：情誼行為；法律行為；事實(shí)行為

1 情誼行為的由來(lái)與特點(diǎn)

德國(guó)法學(xué)界首先提出情誼行為這個(gè)理論，雖然《德國(guó)民法典》中并沒(méi)有對(duì)它做出明確的定義，但梅迪庫(kù)斯教授的觀點(diǎn)是“由于該行為是法律層面之外的行為，根據(jù)法律不能認(rèn)定為法律行為?！眱H就中國(guó)來(lái)說(shuō)，從不同的翻譯角度和各教授的不同理解來(lái)看，邵建東教授及楊嬋、陸宇佳等學(xué)者把該類行為稱作情誼行為，臺(tái)灣地區(qū)王澤鑒教授及大陸學(xué)者胡丹、尚連杰等把該類行為稱作好意施惠行為。

情誼行為的特點(diǎn)主要有：1、情誼行為是雙方行為。一般都是有甲方和乙方雙方組成，這種雙方關(guān)系類似于雙方民事法律行為的法律結(jié)構(gòu)。2、情誼行為以增進(jìn)感情為主旨，當(dāng)事人之間無(wú)身份利益關(guān)系。情誼行為體現(xiàn)的是主體雙方在生活交往過(guò)程中自覺(jué)表達(dá)出來(lái)的一種互相幫助的情誼，是私人之間的一種友誼。這種友誼的存在與否及其存續(xù)長(zhǎng)短，不取決于彼此之間的身份利益關(guān)系，因?yàn)槿绻陔p方身份或利益關(guān)系的施惠，這種幫助就會(huì)轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)，而非情誼行為。3、情誼行為之表現(xiàn)形式為無(wú)償性。情誼行為是基于行為人的一種主觀心理而為的行為。行為人的這種心理狀態(tài)是內(nèi)在的，是一種良好道德風(fēng)尚的體現(xiàn)。行為人與相對(duì)人之并沒(méi)有因此產(chǎn)生任何權(quán)利義務(wù)。因此，法律要求民事主體在社會(huì)交往中將自身對(duì)相對(duì)人的友誼或情義以一定的方式予以表現(xiàn)，這樣既可以體現(xiàn)彼此之間的感情。又便于這種情誼在法律的保護(hù)下得以正常的進(jìn)行。這種表達(dá)方式通常就是民事行為的無(wú)償性。但是，并非所有的無(wú)償行為就是情誼行為。含有情誼因素的法律行為比如無(wú)償委托行為、贈(zèng)與行為，因?yàn)榉闪碛忻魑囊?guī)定，所以不是情誼行為，而是民事法律行為。

2 情誼行為與法律行為、事實(shí)行為的比較

我國(guó)民事行為可分為法律行為和事實(shí)行為。我們可以結(jié)合上文總結(jié)的情誼行為的特點(diǎn)，從事實(shí)行為和法律行為的概念出發(fā)，來(lái)分析情誼行為的性質(zhì)。

法律行為是指以意思表示為要素，遵循意思表示內(nèi)容發(fā)生法律效果為目的的行為。人們所實(shí)施的、能夠發(fā)生法律效力、產(chǎn)生一定法律效果的行為是法律行為。這里的意思表示是行為人要做出具有法律效力的意思表示。因此具有法效意思表示是法律行為的本質(zhì)。民事法律行為的構(gòu)成要件是：第一，民事法律行為成立的前提是行為的合法性。第二，民事法律行為之目的是設(shè)立、變更、終止當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)，是具有法律效果的。第三，意思表示是民事法律行為成立的前提，民事法律行為離不開(kāi)意思表示。我國(guó)民法學(xué)通說(shuō)認(rèn)為：“意思表示人將雙方為行為的意思加以約定，以能為一般人所認(rèn)識(shí)的方式表示出來(lái)，該意思表示成立。”意思表示是民事法律行為必不可少的要件，法效意思又是意思表示缺一不行的構(gòu)成要件，因此，當(dāng)事人之間不存在法效意思表示的行為不是法律行為。在民事法律關(guān)系當(dāng)中，合同行為是法律行為，而情誼行為不是法律行為，情誼行為不能通過(guò)合同法來(lái)調(diào)整。情誼行為人實(shí)施情誼行為時(shí)容易讓人誤以為有意思表示，像趙某對(duì)自己的伙伴吳某承諾：“我如果考上公務(wù)員，就請(qǐng)你出國(guó)旅游?！眳悄郴卮鹫f(shuō)：“誰(shuí)也不可反悔”。在他們對(duì)話當(dāng)中，趙某有請(qǐng)吳某出國(guó)旅游意思表示，吳某做出了同意的意思表示。因?yàn)樗麄兊囊馑急硎驹谏钪袃H具有增進(jìn)情誼的行為，沒(méi)有包含法效意思。從一般生活常識(shí)來(lái)看，趙某與吳某在做出邀請(qǐng)和接受邀請(qǐng)的意思表示時(shí)都不會(huì)去想自己如果沒(méi)有兌現(xiàn)承諾有怎樣的法律后果，自己會(huì)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任。在這種只為了增加情誼的生活情景下，法律如果要求趙某和吳某在做出行為時(shí)考慮到法律后果、法律責(zé)任，那么對(duì)于他們的要求就是強(qiáng)人所難。情誼行為的本質(zhì)特征之一是情誼行為的當(dāng)事人并沒(méi)有讓該行為發(fā)生法律上的后果并受其法律上拘束的意思。故情誼行為不是法律行為。

事實(shí)行為是指行為人在民事活動(dòng)當(dāng)中做出了一定行為，但當(dāng)事人沒(méi)有設(shè)立民事法律關(guān)系的意思表示，本不屬于民事法律行為，但法律將這類行為規(guī)定為法律行為。事實(shí)行為存在的根本原因是由于法律的規(guī)定。行為人此時(shí)有無(wú)意思表示已經(jīng)不再具有法律意義。先占行為、拾得遺失物的行為、發(fā)現(xiàn)埋藏物的行為，在物件上的添附行為，都屬于事實(shí)行為。事實(shí)行為的構(gòu)成要件包括：第一，當(dāng)事人的意思表示對(duì)該行為是否是法律行為不產(chǎn)生影響，無(wú)論當(dāng)事人是否有使其行為受法律約束的意思表示，事實(shí)行為的成立不受此意思表示影響。第二，事實(shí)行為的成立與否依據(jù)的是法律規(guī)定，在這一領(lǐng)域排除意思自治，法律明文規(guī)定該類行為構(gòu)成事實(shí)行為的，即使當(dāng)事人沒(méi)有使其行為受法律約束的意思，仍構(gòu)成事實(shí)行為。實(shí)施情誼行為在法律上沒(méi)有產(chǎn)生權(quán)利和義務(wù)，也就是說(shuō)法律并沒(méi)有明文規(guī)定好意施惠行為的權(quán)利義務(wù)。比如最常見(jiàn)的情誼行為，甲請(qǐng)乙吃飯，在這一行為中，甲對(duì)乙有履行讓乙免費(fèi)吃飯的義務(wù)，但沒(méi)有收取任何費(fèi)用的權(quán)利，也沒(méi)有其他法律上的權(quán)利；而乙對(duì)甲并沒(méi)有法律上的權(quán)利，如果甲沒(méi)有請(qǐng)乙吃飯，乙也不得據(jù)此向甲提出請(qǐng)求，法理上，乙并沒(méi)有請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，即使乙享有這樣一項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)也并沒(méi)有什么意義。像這種情誼關(guān)系的行為，當(dāng)事人均沒(méi)有使其行為受法律約束的意思，在法律層面上，當(dāng)事人之間不存在權(quán)利義務(wù)。因此，情誼行為不是事實(shí)行為。

3 情誼行為的法律定位

筆者認(rèn)為情誼行為并不是非此即彼的問(wèn)題，對(duì)情誼行為的定性分析不能一刀切，現(xiàn)實(shí)生活中的案例再往下發(fā)展可能轉(zhuǎn)化為侵權(quán)行為或者無(wú)因管理，也有可能只是純粹的完成了情誼行為，并沒(méi)有到法律可以介入的層面。比較情誼行為與法律行為、事實(shí)行為的不同，我們可以說(shuō)，強(qiáng)行將情誼行為納入法律調(diào)整的民事法律行為或納入立法規(guī)定的事實(shí)行為都是不合理的。所以，當(dāng)事人雙方不以成立法律關(guān)系為目的，僅由一方基于善良風(fēng)俗和誠(chéng)實(shí)信用原則無(wú)償予以對(duì)方利益的行為，既不是法律行為也不是事實(shí)行為，而是獨(dú)立的情誼行為。筆者淺析情誼行為的法律定位，旨在呼吁更多學(xué)者對(duì)民法基礎(chǔ)理論進(jìn)行研究，構(gòu)建符合我國(guó)國(guó)情的情誼行為法律制度。

參考文獻(xiàn)

[1]迪特爾·梅迪庫(kù)斯《德國(guó)民法總論》[M]，邵建東譯，法律出版社2000年

[2]王澤鑒：《民法總則》（增訂版）[M]

[3]王利民：《民法》（第五版）[M]，中國(guó)人民大學(xué)出版社

[4]粱慧星：《民法總論》（第四版）[M]，法律出版社2011年

[5]王澤鑒：《債法原理》[M]，中國(guó)政法大學(xué)出版社2002年

[6]王 雷：《民法學(xué)視野中的情誼行為》[M]，北京大學(xué)出版社2014

[7]李 軍：《法律行為的效力依據(jù)》[J]， 2005

[8][德]迪特爾·梅迪庫(kù)斯：《德國(guó)民法總論》，邵建東譯，法律出版社2000年版，第148頁(yè)。

作者簡(jiǎn)介

鄧晶（1991--），男，漢族，云南省昭通市人，法律碩士，單位：云南大學(xué)法律碩士（非法學(xué)）。

胡明陽(yáng)（1993--），男，漢族，河南省信陽(yáng)市人，法律碩士，單位：云南大學(xué)法律碩士（非法學(xué)）。

王駿悅（1990--），男，漢族，云南省昆明市人，法律碩士，單位：云南大學(xué)法律碩士（非法學(xué)）。