淺議企業(yè)內(nèi)部控制活動中的若干法律風(fēng)險識別及防范

張衛(wèi)華

摘要：隨著我國法治經(jīng)濟的不斷發(fā)展，內(nèi)部控制也成為規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為的一項系統(tǒng)性工程。本文從法律視角對企業(yè)內(nèi)部控制活動的公司治理結(jié)構(gòu)構(gòu)建、人力資源管理、對外投資活動、采購活動涉及到的法律風(fēng)險進行分析，提出防范措施。

關(guān)鍵詞：內(nèi)部控制；法律風(fēng)險；防范措施

隨著我國改革開放的不斷深入，法治經(jīng)濟的不斷發(fā)展，企業(yè)的經(jīng)濟行為越來越嚴(yán)格地受到法律的規(guī)范和制約。近年來，“內(nèi)部控制”作為規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為，提升企業(yè)內(nèi)部管理水平和風(fēng)險防范能力的有效措施被引入，財政部為此制定了基本規(guī)范和配套指引，旨在促進企業(yè)合法合規(guī)經(jīng)營，最終實現(xiàn)發(fā)展戰(zhàn)略目標(biāo)?！胺墒瞧髽I(yè)的發(fā)展之矛、安全之盾、組織之魂”，法律是貫穿企業(yè)內(nèi)部控制的一根紅線，每一個控制活動，都是企業(yè)這個大船的一個部件組織，必須依法而行，否則隨之就伴隨著法律風(fēng)險。所謂企業(yè)法律風(fēng)險，是指在法律實施過程中由于行為人做出的具體法律行為不規(guī)范而導(dǎo)致的與企業(yè)所期望達到的目標(biāo)相違背的法律不利后果發(fā)生的可能性。法律風(fēng)險廣泛存在，要有效防范這些風(fēng)險，首先就必須能夠識別風(fēng)險。

一、企業(yè)內(nèi)部控制活動中的法律風(fēng)險識別及防范

企業(yè)內(nèi)部控制活動涵蓋企業(yè)的各個方面，從目前現(xiàn)狀來看，其中公司治理結(jié)構(gòu)構(gòu)建、人力資源管理、對外投資活動、采購活動中的法律風(fēng)險頗為常見，是很多單位的重點防控領(lǐng)域。

（一）公司治理結(jié)構(gòu)建構(gòu)的法律風(fēng)險及防范

1.法律風(fēng)險識別

（1）公司組織機構(gòu)不完善。有的公司缺乏完整的股東會、董事會、監(jiān)事會等“三會”，長期不召開股東會或監(jiān)事會，決策一經(jīng)董事會作出就予以執(zhí)行，很多小股東對公司的事項缺乏知情權(quán)。有的雖然有三會，但形同虛設(shè)，議事規(guī)則不健全，在審議重大事項時，各個股東之間分歧很大無法達成有效決議。

（2）權(quán)責(zé)分配不明晰。有的公司對董事、高級管理人員缺乏明確有效的制度約束，董事和高管人員的權(quán)責(zé)不清，權(quán)利與義務(wù)配置不對等；“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象嚴(yán)重，造成信息屏障，致使董事和監(jiān)事無法獲得準(zhǔn)確及時的公司信息。有的公司只重視縱向?qū)蛹夐g的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，對橫向?qū)蛹夑P(guān)系完全忽略，也會導(dǎo)致各個部門之間溝通障礙，影響工作效率。

2.防范措施

（1）按照《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)建立健全完善的治理機制，企業(yè)應(yīng)根據(jù)實際，設(shè)立股東會、董事會（執(zhí)行董事）、監(jiān)事會（監(jiān)事）、經(jīng)理層和企業(yè)內(nèi)部各層級機構(gòu)，制定完善的議事規(guī)則，明確議事程序和權(quán)限。

（2）明確董事、監(jiān)事、經(jīng)理層及部門負(fù)責(zé)人的任職條件與職責(zé)權(quán)限，各職位的職能不交叉，權(quán)限不重疊，權(quán)利義務(wù)劃分合理，做到公司的決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)分離，形成相互制約的良性運行機制。

（二）人力資源管理的法律風(fēng)險及防范

1.法律風(fēng)險識別

（1）勞動合同簽訂不規(guī)范。員工在入職時要在規(guī)定期限內(nèi)簽署勞動合同，但有的企業(yè)未能及時簽署合同，甚至出現(xiàn)人事經(jīng)理不簽署勞動合同最后雙方對簿公堂的情況；有的企業(yè)任意規(guī)定試用期，在試用期內(nèi)違規(guī)解除勞動合同；有的企業(yè)因人員緊張，在勞動合同中未明確崗位、職責(zé)，在實際用工中一人兼多崗，無法做到不相容崗位相分離，最后導(dǎo)致經(jīng)濟損失。

（2）規(guī)章制度制定不合理、不合法。規(guī)章制度是企業(yè)經(jīng)營必須遵守的指南，人力資源管理的重要內(nèi)容就是要制定合法合理完善的規(guī)章制度。但有的企業(yè)的規(guī)章制度內(nèi)容違反法律規(guī)定，例如規(guī)定“工作期限內(nèi)不得生育”；有的企業(yè)的規(guī)章制度未經(jīng)法定程序公示，職工都不知情；有的企業(yè)規(guī)章制度規(guī)定不合理，例如將“遲到兩次”這樣的情況就要作為嚴(yán)重違紀(jì)來解除勞動合同，構(gòu)成違法解除合同，被要求支付經(jīng)濟賠償金。有的企業(yè)搞“末尾淘汰”，同樣也面臨違法解約的風(fēng)險。

2.防范措施

（1）依法與勞動者簽署勞動合同，建立勞動關(guān)系。對于人力資源經(jīng)理等特殊崗位的員工，企業(yè)要及時授權(quán)其他人員與之簽署勞動合同；要斟酌勞動合同的主要條款，依法約定試用期；明確勞動者的崗位職責(zé)，盡量做到不相容崗位相分離，如果人員不足，也要建立“隔火墻”制度，定時檢查，及時監(jiān)管；對于關(guān)鍵崗位人員，要實行定期輪崗制度；

（2）完善規(guī)章制度。企業(yè)要對已經(jīng)執(zhí)行的規(guī)章制度進行逐條研讀，剔除其中違法條款，對于不合理的條款要進行修訂，要結(jié)合勞動者入職條件、崗位職責(zé)、員工退出機制等，將相關(guān)事項編制納入規(guī)章制度的具體條款。對涉及勞動者利益的事項，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并且要公示或告知勞動者。在實踐中，企業(yè)主要是通過讓勞動者簽名確認(rèn)的方式履行告知義務(wù)。

（三）對外投資活動管理的法律風(fēng)險及防范

1.法律風(fēng)險識別

（1）對外投資活動缺乏可行性研究，決策不當(dāng)。企業(yè)面對項目時，只是局限于被投資項目的報表和賬目，任憑領(lǐng)導(dǎo)的喜好盲目上馬；對于擬受讓的股權(quán)存在如以無形資產(chǎn)、土地使用權(quán)出資的情形，沒有意識到其中暗含的法律風(fēng)險；對擬受讓股權(quán)原出資財產(chǎn)的真實性和合法性沒有進行詳細調(diào)查，無法識別標(biāo)的企業(yè)潛在的賒欠貨款、質(zhì)量索賠等“債務(wù)黑洞”。

（2）違規(guī)提供擔(dān)保。未做任何資信調(diào)查，只是出于“兄弟”情誼，企業(yè)對所投資的實體盲目進行擔(dān)保；為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保未經(jīng)法定程序，在其他董事或股東不知情的情況下，擅自以企業(yè)名義為其提供融資擔(dān)保，在關(guān)聯(lián)方或被投資企業(yè)無力承擔(dān)債務(wù)時被追究法律責(zé)任。

2.防范措施

（1）做好盡職調(diào)查，掌握被投資企業(yè)資信狀況。企業(yè)要認(rèn)真審查擬投資項目的財務(wù)報表和財務(wù)狀況，對投入產(chǎn)出進行測算。必要時聘請中介機構(gòu)進行盡職調(diào)查，甄別法律疑點，識別經(jīng)濟黑漏洞，對被投資項目的風(fēng)險和收益形成清晰明確的認(rèn)識，編制可行性研究報告，為進一步投資決策提供準(zhǔn)確的依據(jù)。

（2）按照規(guī)定的權(quán)限和程序進行決策審批。企業(yè)首先要完善本企業(yè)的審批權(quán)限和程序規(guī)定，對于對外投資和擔(dān)保的重大決策，應(yīng)切實落實集體決策或會審聯(lián)簽制度。

（四）采購活動管理的法律風(fēng)險及防范

1.法律風(fēng)險識別

（1）采購未經(jīng)法定程序。有的企業(yè)缺乏物資采購的明確規(guī)定，采購數(shù)量和金額有很大的隨意性，物資采購回來后沒有入庫和出庫管理，也沒有定期盤點制度，極易出現(xiàn)采購物資流失、無人監(jiān)管甚至發(fā)生采購人員中飽私囊狀況。

（2）貨款支付管理不善。在簽約前，未對本企業(yè)的現(xiàn)金流狀況進行分析，對供貨方提出的一次性預(yù)付款方式全部接受，以至于貨物未到就把貨款全部支付出去，不僅增加了本企業(yè)的流動資金負(fù)擔(dān)，而且增加了供貨不能風(fēng)險。有的企業(yè)在付款時對發(fā)票方與合同方不符的情況未提出異議，致使付款出錯或發(fā)生糾紛。

2.防范措施

（1）制定或完善采購程序。一是要分析本企業(yè)的存貨情況，實行采購預(yù)算管理，制定每次采購的期限和數(shù)量，制定嚴(yán)格的驗收及出入庫管理規(guī)定，使用紙質(zhì)或通過信息化手段，在企業(yè)內(nèi)部形成完整的物資采購供應(yīng)審批鏈，實現(xiàn)“物有所用，專人負(fù)責(zé)”的采購機制；二是要建立供應(yīng)商“紅黑榜單”，對于產(chǎn)品質(zhì)量過硬，積極履約的供應(yīng)商，通過框架協(xié)議等方式，建立長期合作關(guān)系；對于屢次違約，在行業(yè)內(nèi)有污點的企業(yè)，要盡量避免向其采購；三是要合理估計價格。由于市場波動，物資價格會有所變動，企業(yè)可以通過與供應(yīng)方訂立長期合同，固定價格變動風(fēng)險。如有條件，也可以通過期貨交易來降低風(fēng)險。

（2）加強款項支付管理。首先在簽訂合同前要掌握本企業(yè)的現(xiàn)金支付能力，合理估算預(yù)付款的比例和金額，降低資金占用率。如有可能，盡量做到貨物驗收后分期付款，以降低供貨方的履約風(fēng)險；二是要嚴(yán)格審核付款流程，審查發(fā)票的真實性，做到收款方與合同方一致，按照合同的約定支付款項。

二、結(jié)語

企業(yè)內(nèi)部控制是一項系統(tǒng)化工程，內(nèi)部控制活動是環(huán)環(huán)相扣、不可獨立分割的部分。控制活動中的種種法律風(fēng)險，同時也是經(jīng)營風(fēng)險。企業(yè)應(yīng)提高法律意識，從法律視角提高企業(yè)內(nèi)部控制管理，建立健全有效的控制機制，為企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展打造堅固的防火墻。

參考文獻：

[1]呂良彪.從“馬云詛咒”到“李嘉誠恐懼”—企業(yè)家的法律認(rèn)知、思維與法律戰(zhàn)略http：//blog.sina.com.cn/s/blog_ 493412cc0100n7fg.html

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（作者單位：廣東省農(nóng)業(yè)科學(xué)院）