吳林偉

（南陽理工學院圖書館，河南　南陽　473004）

論商標權和商號權的沖突

吳林偉

（南陽理工學院圖書館，河南南陽473004）

［摘要］商標權與商號權是兩個不同的概念，并受不同的法律調整，但是二者在內容上具有一定重疊，因此，雙方權利沖突的現(xiàn)象屢屢發(fā)生。商標權和商號權都具有識別功能，但在取得方式、效力范圍以及保護形式上有所不同。據(jù)此提出了要將商號權在《商標法》中設立專章加以保護、建立在省級行政區(qū)域內商號權在同類競爭行業(yè)內唯一性的制度、企業(yè)自身要實行商標和商號一體化從而獲得法律雙重保護的建議。

［關鍵詞］商標權；商號權；權利沖突；解決途徑

在市場經濟條件下，商標和商號在市場競爭中具有不可忽視的作用。近年來，隨著社會主義市場經濟的蓬勃發(fā)展，大量企業(yè)如雨后春筍般成立，市場交易的范圍越來越大，商標權和商號權的糾紛愈演愈烈。這主要是我國立法對于商標權與商號權的界定不合理，行政機關和司法機關在處理這類沖突時無法可依，從而直接損害了相關權利人的權益，嚴重影響公平競爭和誠實信用的市場經濟秩序，損害司法的統(tǒng)一性和權威性。因此，有效規(guī)范司法程序，已成為理論界和實務界關心的問題。

1　商標權與商號權概述

1.1商標權概述

商標，即我們通常所說的商品的“牌子”，是商品經濟發(fā)展到一定程度必定會產生的產物。也可以說商標標注了商品的某一特定的品質，也有學者認為商標是指商品的生產者，經營者或服務的提供者為了標明自己，區(qū)別他人在自己的商品或服務上的可視性標志，即文字，圖形，字母，數(shù)字，三維標志和顏色組合以及上述要素的組合所構成的標志［1］。

通常商標有以下三個方面的功能：一是識別功能，這是商標最基本的功能，是設立商標最初始的意圖，在歷史上被認為是商標的唯一功能；二是品質保證功能，商標也代表了該種商品所具有的品質或服務；三是廣告及競爭功能，該項功能是第二項功能的衍生，商標也標注了商品的信譽，信譽好，消費者就樂于選擇購買該商品，那么商

品能夠逐漸擴大自己的經營份額；相反，如果商品沒有經營好，損害了它的信譽，便會失去消費者的信任，市場占有份額會逐漸縮小，最終會被淘汰出局，這是市場經濟規(guī)律進行的選擇。

1.2商號權概述

我國立法上對商號的概念至今沒有一個比較清晰的界定?！睹穹ㄍ▌t》第26條規(guī)定：“個體工商戶可以起字號”，第32條規(guī)定：“個人合伙可以起字號，依法經核準登記，在核準登記的經營范圍內從事經營?！薄！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》第7條規(guī)定：企業(yè)名稱應當由以下部分依次組成：字號（或者商號）、行業(yè)或者經營特點、組織形式。企業(yè)名稱應當冠以企業(yè)所在地省或者市或者縣行政區(qū)劃名稱。第30條規(guī)定：“在登記主管機關登記注冊的事業(yè)單位及事業(yè)單位開辦的經營單位的名稱和個體工商戶的名稱登記管理，參照本規(guī)定執(zhí)行?！薄镀髽I(yè)名稱登記管理實施辦法》第9條規(guī)定：“企業(yè)名稱應當由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式依次組成，法律、行政法規(guī)和本辦法另有規(guī)定的除外?！币源?，我國立法對于商號的使用沒有統(tǒng)一的界定，存在很多自相矛盾的地方。

1.3商標與商號的比較分析

1.3.1商標與商號的相同點。其一，商號和商標都屬知識產權。商標和商號承載著商品的信譽。商業(yè)信譽凝結著企業(yè)職工進行商業(yè)運作的智力勞動的汗水，所以，商標和商號都屬于知識產權范疇?！侗Ｗo工業(yè)產權巴黎公約》（簡稱《巴黎公約》，1883年3月簽訂）已經明確將商號與商標納入知識產權保護的范圍。其二，商標與商號都有識別功能。商標，商號都屬于商業(yè)標識范疇，同樣具有識別功能。商標可以將一個企業(yè)提供的商品或者服務與其他企業(yè)提供的商品或服務區(qū)別開來；商號作為企業(yè)名稱的核心要素，將一企業(yè)與其他企業(yè)及其經營活動區(qū)別開來［2］。二者具有相同或相似的功能：商標和商號均是企業(yè)信譽的載體；商標和商號都標示著該企業(yè)所提供的不同來源的商品或服務在商品質量、價格、特色等方面的差異；商標和商號是企業(yè)開拓市場和宣傳自身形象的有效手段。其三，商標和商號在構成方面的重復性疊加性。商標與商號的構成出現(xiàn)重復是由漢字構成的特殊性造成的。我國商標法規(guī)定商標的構成包括“文字，圖形，字母，數(shù)字，三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合?！钡诂F(xiàn)實生產生活應用中，大多數(shù)商標的組成是由文字或者圖形組成，或者兩者組合而成。商號一般是由兩個以上文字組合而成。所以，商標和商號在其構成方面不可避免的可能存在文字方面的交叉。

1.3.2商標與商號的不同點。第一，商標和商號在取得方式和各自產生效力范圍上也有不同。商標經過依據(jù)有關注法律進行注冊，才會受法律保護，其范圍及于全國。商標還有嚴格的時效性，只是在法律規(guī)定的時間內才會受到保護。商號依據(jù)法律的規(guī)定登記后，受到法律的保護，保護的范圍具有區(qū)域性，但保護的期限沒有法律限制。與企業(yè)共同存亡。第二，商標和商號在數(shù)量方面，同一個商事主體的要求不同。一個商事主體只能注冊一個商號，但可登記使用許多個商標。第三，二者在權利范圍和保護的形式方面有所不同。遵照《商標法》有關規(guī)定，商標專用范圍和保護范圍，以商標的圖樣及使用商品為基礎，在全國范圍內，禁止他人未經許可在相同或類似商品上注冊或使用相同或相似商標。而按《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》規(guī)定，商號一經登記，僅在登記機關所管轄的行政區(qū)域內禁止他人在本行業(yè)使用相同商號。這兩個使用范圍的大小相差懸殊，這給商號的注冊登記留下很大的漏洞，讓不法商戶鉆了法律的空子。商號權是以行業(yè)與行政區(qū)劃作為其權利的界限。商號同樣具有專用權，但其受保護范圍具有地域性。

2　商標權與商號權沖突分析

2.1商標與商號權利沖突的性質及界定

根據(jù)我國現(xiàn)有的法律規(guī)定，大量的非知名商標被善意的作為商號登記，并因不構成“對公眾造成欺騙或誤解”而成為合法的商號權；另一方面，將他人知名商標作為商號登記的，因其對公眾造成欺騙或誤解而不應給予注冊，根據(jù)我國的登記前審查卻無法查清。因而惡意或善意的將他人知名商標作為商號登記的情況，也就客觀的產生和存在。因此商標和商號權利沖突應當包括善意的權利沖突和惡意的權利沖突。

商標與商號權利沖突是一方當事人根據(jù)自己享有的商標權或商號權向對方提出訴訟請求，對方當事人以自己的商標權或商號權為由進行抗辯。對于二者權利沖突的性質，我認為其實是一種利益沖突。因為二者都是無形財產權，不僅代表著巨大的經濟利益，同時也代表著的一定的商譽。那么該沖突是不正當競爭還是一般的民事侵權，這需要區(qū)別主觀上是否存在惡意，如果主觀上存在惡意，屬于不正當競爭，而如果是善意的，則是一般的民事侵權。

2.2商標與商號權利沖突的表現(xiàn)形式

2.1.1竊取國外知名品牌引起沖突。違法者將外國知名品牌原封不動拿到國內來注冊為自己的企業(yè)名稱或者是商標，然后以假借境外企業(yè)的名義授予生產權利，或者是委托國內企業(yè)進行加工、監(jiān)制等形式，委托境內企業(yè)生產該類產品。在產品標示上惡意顯示出與國際知名品牌相同、近似、相似的商標或者企業(yè)名稱中的商號，從而誤導消費者，損害他人的合法權益。

2.1.2搭車國內知名品牌引起的沖突。搭車行為，即將他人在市場有較高知名度的商標中的文字照搬照抄，作為自己企業(yè)名稱中的商號而進行登記注冊，或者他人已經具有創(chuàng)下了很高市場信譽度的商號的文字，搬過來注冊為自己商標的文字，等于是借用了他人商標商號的信譽，造成故意誤導消費者，損害了商業(yè)利益，通常消費者會很自然地認為該企業(yè)和該注冊商標所有者之間必然存在著聯(lián)系，這樣，竊取者達到了自己的目的，為自己謀取了利利益。

2.1.3搶注行為引發(fā)的沖突。搶注行為，即使用非正當?shù)母偁幨侄?，將他人的商號搶先注冊為自己商品的商標，使得?chuàng)造知名商標的企業(yè)卻成為其商號的非法使用者，侵權者反而通過法律途徑狀告原來創(chuàng)造知名商號的企業(yè)是侵權。

3　商標權與商號權沖突的解決途徑

3.1賦予商號應該具有的法律地位，用以實現(xiàn)商號在較大行政區(qū)域內的唯一性

對商號權利進行的保護這方面，我國目前還沒有一部法律進行明確的規(guī)定，也就是說商號的知識產權也沒有受到保護，這與《Trips協(xié)議和》《巴黎公約》的有關規(guī)定是相悖的。與商標權相比，商號在我國的法律保護方面尚處于弱勢地位，法律地位的不對稱性使解決商標權與商號權的沖突成為一大障礙，所以應當賦予商號應有的法律地位［3］。因此為緩解商標權與商號權沖突，對現(xiàn)行的企業(yè)名稱登記管理體制進行調整，實現(xiàn)較大行政區(qū)域內的唯一性，減少商號本身的重復。

3.2以統(tǒng)一確權方式保障效力范圍一致

商號與商標的登記管理機關的不同，使得商號不僅很難對抗由國家統(tǒng)一注冊，效力及于全國的后注冊商標，甚至不能對抗與其相同或相似且在其他地域內的工商行政管理機關進行登記的后商標的沖擊。［4］因此要改變目前這種比較混亂的狀態(tài)，把企業(yè)名稱的登記注冊權利統(tǒng)一歸攏到國家工商行政管理局，這樣以便能夠方便企業(yè)有利于辦理商號與商標的注冊登記，實現(xiàn)商號與商標的在效力范圍方面的一致性，相應的也能夠減少商標權與商號權沖突的發(fā)生。

3.3確定商標權與商號權作為在先權的范圍，有條件的適用在先權原則

首先確定商號權作為在先權的范圍，可以借鑒國外在這方面的一些相關的管理規(guī)定，結合我國的實際情況發(fā)展狀況，在規(guī)定商號權作為一項在先權的同時，同時附上條件，被注冊為商標但不應在公眾意識中可能產生混淆；其次，確定商標權作為在先權的范圍，屬于馳名商標，與該馳名商標中的文字相同或者相似的商號的使用應該禁止。而對于普通商標，只要遵循禁止混淆的原則即可。

3.4完善商標權和商號權是確權程序制度

首先，建立一個全國范圍內的商號網(wǎng)絡檢索系統(tǒng)，各級工商行政管理局能夠進行實時檢索，可以進行同行業(yè)全國范圍內的商號檢索。其次，建立商標權與商號權交叉檢索系統(tǒng)，尤其在保護馳名商標這一方面，更加注重著名商標及商號的登記交叉檢索。將現(xiàn)行商標檢索系統(tǒng)并入到全國統(tǒng)一的商號檢索系統(tǒng)，將其聯(lián)合起來，從而使商號與商標不用再進行分別核準，避免出現(xiàn)相同的商號與商標進行注冊登記。另外，必須將商標的分類與商號行業(yè)的分類銜接起來以利于交叉檢索。［5］最后商號的登記程序，可以借鑒《商標法》的相關規(guī)定，增加事前公告和進行異議程序，事后爭議程序，在程序更加完善，避免可能發(fā)生的沖突。

從歷史的發(fā)展來看，商標權與商號權沖突已經成為我國目前一個急需解決的問題，這類沖突不僅是對權利人造成損害，而且損害了消費者的合法權益，造成了市場秩序的混亂，如果不能有效的處理此類沖突，那么產生的消極后果不僅造成了經濟損失，還可能形成示范效應，最終導致社會整體受到損害。本文結合現(xiàn)行法律制度，通過對商號特征的分析，得出了商號新的定義，與此同時也對商號請安的權利內容一定程度上的探討。在這一部分也為商標下了新的定義，通過比較二者的異同點，得出第二部分二者產生沖突的原因及表現(xiàn)形式，針對二者沖突產生的原因，最終提出了本文的第三部分解決二者沖突的具體原則和途徑。同時認為商號權與商標權沖突的問題應該引起各國的重視，并且采取相應的措施來解決。

參考文獻：

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［2］張國慶.商標與商號權利沖突及解決機制［D］.保定：河北大學，2007：26-50.

［3］陳燕，景春蘭，劉川.論商標權與商號權的沖突及其解決［J］.延邊黨校學報，2011（8）：60-61.

［4］鄭成思.知識產權論［M］.北京：法律出版社，2003：43-56.

［5］杜景林，盧諶.德國商法典［M］.北京：中國政法大學出版社，2000：60-67.

［中圖分類號］D923.43

［文獻標識碼］A

文章編號：1671-0037（2016）05-66-3

收稿日期：2016-4-20

作者簡介：吳林偉（1986-），女，本科，助理館員，研究方向：圖書館學。

Research on the Conflicts between Trademark Right and Trade Name Right

Wu Iinwei
（Library，Nanyang Institute of Technology，Nanyang Henan 473004）

Abstract：The rights of trademark and trade name are two different concepts，and subject to different legal adjustments，but they have certain overlap in the content，therefore，the phenomenon of conflicts between the rights often occurs.The trademark right and trade name right both have the function of recognition，but they are different in the ways of acquisition，the scope of validity and the protection form.Accordingly，the suggestions are put forward，including that the"trademark law"should set up a special chapter to protect the right of trade name，set up the system that the right of trade name has the uniqueness in the similar competitive industries in the provincial administrative area，and the enterprise itself has to integrate trademark and trade name to obtain the double protection of the laws.

Keywords：trademark right；trade name right；right conflict；solution