馮錦

片面共犯的成立問題探討

馮錦

一、片面共犯的理論之爭

片面共犯的定義：①參與到同一犯罪的罪犯，只有一方認識到是和他人共同犯罪，而另外一方并沒有意識到存在他人與本人共同犯罪。對于片面共犯的成立與否，目前的學(xué)術(shù)界主要有兩種聲音：肯定論與否定論。

持肯定論觀點的學(xué)者認為，首先，②盡管存在被幫助者不知情的片面共犯，但是依照主客觀相統(tǒng)一的原理，幫助者一是主觀上有和他人共同犯罪的故意，二是行為上有共同犯罪的舉動，判斷為共犯較為合乎情理。其次，司法理論總是為司法實踐服務(wù)的，刑法也不例外，同時，司法實踐是檢驗理論的最高標準，如果對片面共犯的存在價值表示否定，那么，片面共犯的刑事責任也會因為沒有相關(guān)法規(guī)的支撐而無法追究。

持否定論的學(xué)者則認為，③無論是片面共犯的主觀故意還是言行舉止，都不存在行為人之間共同故意、共同行為，故而都是單方面的，是行為人各自不相依托的獨立體，而這是不符合我國有關(guān)共同犯罪的刑法概念的。

筆者認為，片面共犯是存在的。完全的共同犯罪之所以謂之“完全”，是因為各共同犯罪人在主觀方面存在協(xié)調(diào)一致的故意心態(tài)，這種故意的力量比較主動、“強勢”。④而片面共犯之所以謂之“片面”，是因為片面共犯在主觀方面只有單方向的意思表示，沒有彼此“互動”的犯罪意圖，這種故意的力量是被動、“弱勢”的。從主客觀兩面綜合考慮的話，片面共犯的各個構(gòu)成要件都是具備的。一部良法，無論是其法學(xué)理論還是研究拓展，均應(yīng)能為司法實踐提供指導(dǎo)，假如不承認片面共犯是共同犯罪這一理論，這就剪斷了片面共犯中的幫助者與其所幫助的犯罪行為之間的關(guān)聯(lián)點，這就使如何定性并處理片面共犯變得棘手，同時，這也違背了法理上的公序良俗原則。

二、片面共犯的成立范圍

一般認為，共同實行犯只有彼此雙向存在意思聯(lián)絡(luò)，共同的犯罪行為方可成立，假如他人是在不知共同實行的情況下進行犯罪，那么，只是一個獨立人實行的獨立的犯罪。由此，片面共犯應(yīng)該限定使用在一個特定的范圍，只存在于片面從犯中，因為共同正犯存在的前提是必須在主觀上有相互利用的內(nèi)心意思表示，行為上相互補充、完善，配合完成犯罪全過程的行為。

在犯罪行為的具體實施過程中，⑤幫助犯本人是不會直接參與的，其是借助于實行犯之手來試試具體的犯罪行為，從而達到追求犯罪結(jié)果的目的。這種行為模式也就導(dǎo)致了實行犯的直接犯罪行為與幫助犯的間接幫助行為即使在空間上存在著“空間感”，但是也不法否認幫助犯主觀上有同實行犯共同犯罪的內(nèi)心意思表示。換句話說，對于幫助犯而言，片面的共同犯罪的犯罪構(gòu)成要件是充分的。

筆者認為：教唆者背地里教唆他人從事犯罪活動，在被教唆者仍以為自己是單獨犯罪，沒有除自己以外的第二人的前提下產(chǎn)生了犯罪的意圖，進而實施了教唆者所教唆之罪的前提下，是可以成立片面的共同犯罪的。例如：甲將乙的妻子丙與他人通奸的照片和一支槍放在乙的桌子上，乙發(fā)現(xiàn)后立即產(chǎn)生殺人的故意，將丙殺死。在本案中，甲的唆使使乙產(chǎn)生犯意，其教唆乙犯罪是客觀存在的，這個事實并不能因乙對甲的教唆不知情而被否認。刑法對犯罪的確認是以主客觀相一致為原則，既然甲有了唆使乙犯罪的故意，也有了具體的教唆行為，并且這種行為已經(jīng)達到刑罰當罰性的程度，那么就應(yīng)該追究其刑事責任。

三、片面共犯的成立要件

筆者認為，需要從如下幾個方面著眼，對片面從犯的成立要件進行理解：

（一）必須有正犯的實行行為。正犯在共同犯罪中是最重要的一環(huán)，是整個犯罪過程重點中的重點，只有實行犯的犯罪行為對國家所保護的法益存在直接的侵害或威脅才構(gòu)成犯罪，而從犯相對于正犯來說，是一種“附屬”的關(guān)系，沒有了主體的存在，從犯的行為就失去了存在的價值。

（二）必須有共同犯罪的故意。片面共犯的一方無論是采取幫助抑或是教唆的行為，只要有共同犯罪的內(nèi)心意思表示即可。

（三）必須有幫助行為教唆行為。片面共犯的行為對犯罪本身只是起到從屬、補充和制約作用，是一種非實行行為，間接行為。片面共犯的雙方意思表達須一樣，雙方的行為對犯罪結(jié)果的出現(xiàn)產(chǎn)生正面的作用，就構(gòu)成了犯罪。

四、結(jié)語

綜上所述，筆者認為，片面共犯是能夠成立的，它的范圍應(yīng)限于片面幫助犯和片面教唆犯，在我國的刑法學(xué)領(lǐng)域，也應(yīng)該更加地重視對片面共犯的研究，在打擊犯罪的過程中貫徹好罪行相適應(yīng)的原則，構(gòu)建社會主義法治國家。

［1］成勇.共同犯罪綜述［J］.大眾商務(wù)，2011，（11）.

［2］宮厚軍.簡析"以共犯論處"［J］.宜賓學(xué)院學(xué)報，2006，（08）.

［3］周露.論片面共犯［J］.決策與信息（下旬刊），2011，（01）.

［4］陳利明.片面共犯的成立及特征分析［J］.魅力中國，2011，（13）.

［5］周露.論片面共犯［J］.決策與信息（下旬刊），2011，（01）.

馮錦，南京大學(xué)法學(xué)院。