張令儀

【摘要】法律是人類用于約束自身行為，并用國家強(qiáng)制力加以保障實(shí)施的一種規(guī)范，它的制定和執(zhí)行都往往帶有濃厚的文化影響力。同樣，法律一旦形成，就會對所在地的文化產(chǎn)生反饋，并且可能改變原有的民俗風(fēng)貌。正是在這樣一種相互作用，相互滲透，相互融合的過程中，人類社會由野蠻走向文明，由稚嫩走向成熟，由感性走向理性。

【關(guān)鍵詞】法律 ?文化 ?民族性 ?反饋?zhàn)饔?/p>

【中圖分類號】G633 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A 【文章編號】2095-3089（2016）32-0014-01

將法律研究置于法律和文化的雙重背景下，為研究法律文化提供了多重視角，法律和文化在相互對話中提升了層次，呈現(xiàn)出多元化的態(tài)勢，我們可以稱之為文化法學(xué)。在看待法律和文化這個(gè)問題上，我們既不可以把法律看作外在于文化的理想化的制度框架和人為秩序而非文化本身的產(chǎn)物，也要避免高估法律規(guī)范的強(qiáng)制作用，低估文化本身的力量，認(rèn)為僅僅依靠先進(jìn)法律可以改變落后文化。弄清法律規(guī)范與文化的關(guān)系對于破除法律理想主義，把思維的基點(diǎn)放在現(xiàn)實(shí)的基礎(chǔ)之上是有十分積極意義的。

一、文化的基礎(chǔ)性角色

文化是人類文明的重要產(chǎn)物，它包含了從物質(zhì)層次、制度層次到觀念層次的各個(gè)方面，法律作為具有明確性、普遍性和權(quán)威性的人類自我調(diào)節(jié)的一種有意識的行為準(zhǔn)則本身就是一種制度層次上的文化。我們在談?wù)摲蓵r(shí)不可忽視法律也是作為一種人類文化現(xiàn)象而存在的，因此不同文化基礎(chǔ)上的法律也是會表現(xiàn)出不同特點(diǎn)的。

在中國傳統(tǒng)社會中，儒家文化根深蒂固，“國君好仁，天下無敵焉”，儒學(xué)所表達(dá)的“為政以德”、“克己復(fù)禮”的思想也深深影響了傳統(tǒng)中國的法律體系和制度。儒家不把法治作為治理國家、約束社會群體的主要手段，而是更加傾向于道德層面，希望用教化的方式使人們?yōu)樯?，也就是“齊之以禮”，倘若不能實(shí)現(xiàn)，則“用之以刑”，就是用國家強(qiáng)制力的法律進(jìn)行懲治，這種思想一直貫穿著封建社會的主流法制建設(shè)中。隋代的《開皇律》中，列出了十大重罪為“十惡”，包括“謀反、謀大逆、謀叛、惡逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不義、內(nèi)亂”，其中的“不道、不孝、不睦、不義”都是作為維護(hù)封建禮制和道德的目的，重視人倫孝悌，明長幼尊卑，甚至在立法上加以保障，這是一種對德的訴求。

儒學(xué)文化以“禮”為核心，以“孝”為最高美德，法律是統(tǒng)治階級維護(hù)森嚴(yán)的等級制度的工具，因此，古代中國的法律是不具備最高權(quán)威性的，皇權(quán)和家長權(quán)都凌駕于法律之上，其內(nèi)容也多是與倫理有關(guān)。

中國傳統(tǒng)法律禮、德、刑相互交融，形成了中國古代獨(dú)特的文化傳統(tǒng)，即以德為主的德禮刑三位一體的治國理念。但是中國古代的法律不存在形式合理性，而是一種實(shí)質(zhì)合理性法。

中國傳統(tǒng)文化有一種內(nèi)斂性，它把道德放在一個(gè)制高點(diǎn)上，是支撐整個(gè)社會運(yùn)作的基石，社會的混亂一般伴隨著道德的缺失，動蕩的時(shí)代總是禮崩樂壞的。而法律則是作為一種最基本的被大家認(rèn)可的道德而得到國家強(qiáng)制的保障實(shí)施，成為社會穩(wěn)定的秩序。

和中國強(qiáng)調(diào)感性，注重人倫的文化不同，西方式的文化基礎(chǔ)更加偏向于理性化。西方文明的淵源是古希臘羅馬時(shí)代，希臘經(jīng)院哲學(xué)注重人的理性和思辨，羅馬繁榮的商品經(jīng)濟(jì)決定了羅馬法律的大量內(nèi)容是用于處理人際利益關(guān)系的而不是中國古代法的倫理道德問題。中國古代法律典型的缺陷就是私法不足，而羅馬法則形成了相對發(fā)達(dá)的體系。西方的這種理性因素也與宗教文化密切相關(guān)，新教倫理注重利益關(guān)系而非家庭關(guān)系，基督教的契約精神決定了法律的崇高性。法律實(shí)際上成為了解決利益糾紛的規(guī)則而被大家所認(rèn)可，因此具有絕對權(quán)威性，契約成員被要求遵循規(guī)則。

西方的契約文化和理性精神決定了其法律是具有客觀性、系統(tǒng)性和邏輯性的形式合理性法，它強(qiáng)調(diào)形式正義，通過形式上的正義和程序上的公正來實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)的正義，因此在司法上必須依據(jù)法律條文來進(jìn)行判決。而中國古代法則更看重合理性，判決往往依據(jù)倫理來考量，法律并非是牢不可破的存在，只有公認(rèn)的倫理才是應(yīng)該被持久遵守的。

不同的文化底蘊(yùn)會孕育出不同的法律體系，東西方的文化差異也包含了法律傳統(tǒng)的差異，并且這種差異也來源于文化上的區(qū)分，文化在法律的形成和發(fā)展中扮演著基礎(chǔ)性的角色。

二、法律的反饋?zhàn)饔?/p>

在人類文明獨(dú)立發(fā)展的時(shí)代，不同地區(qū)所采取的法律往往是由其文化基礎(chǔ)所決定的，但是當(dāng)人類的世界開始日益連為一個(gè)整體，不同文明之間的交留日益復(fù)雜的時(shí)候，各個(gè)地區(qū)的法律便不再是單純當(dāng)?shù)匚幕漠a(chǎn)物，文化和法律都可能會摻雜外來影響，那么法律便不再是和文化發(fā)展所同步的。文化的發(fā)展或許會先于法律，此時(shí)法律便不再能夠滿足社會的執(zhí)法和司法需要，并且會阻礙社會的正常發(fā)展。倘若文化滯后于法律，造成法律領(lǐng)先于社會發(fā)展，則有可能先進(jìn)的法律會帶動社會的進(jìn)步。

在朝鮮王朝前期，由于農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和新興士族的崛起，原有的《高麗律》已經(jīng)不能解決當(dāng)時(shí)社會存在的糾紛和問題。在高麗后期，法制十分混亂，造成了諸多社會問題。因此，在舊有的法律體系已經(jīng)阻礙了朝鮮整體的前行的時(shí)候，朝鮮廢棄了舊法，全盤吸收了先進(jìn)的明朝的法律體系。而《大明律》對于朝鮮社會，也有著積極的推進(jìn)作用。王朝初期，農(nóng)民由于生產(chǎn)技術(shù)的提高，社會地位有所提高，城市的商業(yè)活動日趨繁榮，因此交易糾紛和借貸關(guān)系等都比過去更為復(fù)雜，大明律在朝鮮初立國還沒有能力單獨(dú)建立自己的法律體制的時(shí)候擔(dān)任了維護(hù)社會穩(wěn)定，保障小農(nóng)經(jīng)濟(jì)和制約商貿(mào)活動的作用。而在經(jīng)歷了“壬辰倭亂”、“丙子胡亂”之后，朝鮮發(fā)生了巨大的變化，政治上的朋黨之爭愈演愈烈，經(jīng)濟(jì)上因?yàn)槭杖≈贫鹊谋罎⒁约稗r(nóng)村的分化和都市商業(yè)的成長，開始實(shí)行大同法。由于“壬辰倭亂”、“丙子胡亂”兩次大的戰(zhàn)亂，造成了朝鮮社會土地大量荒廢，田制極度紊亂。進(jìn)人18世紀(jì)，連收取制度也發(fā)生了紊亂，加上各級不法官吏進(jìn)行的高利貸行為，不僅造成了貨幣的惡性循環(huán)，還加速了農(nóng)村社會的沒落。大量的農(nóng)民或者淪為流民，或者涌人了城市。這使得原本用于新興王朝的《大明律》已經(jīng)無法解決朝鮮后期沒落社會的種種問題。清的崛起、明的滅亡使得《大明律》成為一種“先王之制”，在社會上的影響力已經(jīng)大不如前，在新的歷史條件下，《續(xù)大典》應(yīng)運(yùn)而生。在應(yīng)對社會沒落造成的諸多問題上，《續(xù)大典》采取了嚴(yán)刑峻法，對待盜竊等罪責(zé)都動輒斬首，并且進(jìn)一步加強(qiáng)了對外封閉，鎖國政策進(jìn)一步加強(qiáng)，封建社會的末世現(xiàn)狀在朝鮮首先表露出來了。借助《續(xù)大典》，朝鮮遏制了由于《大明律》的衰退而造成的社會動蕩，使得國家得以延續(xù)。

通過調(diào)整法律關(guān)系，使之適應(yīng)發(fā)展的趨勢，并切實(shí)為文化發(fā)展所服務(wù)是可行的，但是試圖借助法律消滅舊有文化從而發(fā)展先進(jìn)文化則是難以實(shí)現(xiàn)的。文革的時(shí)候中國的“破四舊”即是如此，用行政法的手段對所謂舊文化實(shí)行破除，歷史已經(jīng)證明這樣只會造成巨大的破壞和動亂，并沒有真正實(shí)現(xiàn)文化的進(jìn)步和發(fā)展。因此，我們要恰當(dāng)?shù)睦梅蓪ξ幕ι鐣姆答?，使之真正的指引并維護(hù)我們的發(fā)展進(jìn)步。

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