盧曉星

（山東省棗莊市薛城區(qū)文化館，山東 棗莊 277000）

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)保護(hù)探析

盧曉星

（山東省棗莊市薛城區(qū)文化館，山東 棗莊 277000）

改革開放以來，雖然我國開始注重對無形智力成果的法律保護(hù)，但是因為在保護(hù)智力勞動、智力產(chǎn)品等方面缺乏法律意識，加上受到義務(wù)本位理念的制約，以至于形成了當(dāng)下公法保護(hù)較健全、私法卻無法滿足要求的局面。因此，本文通過對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)所面臨的生存、發(fā)展問題進(jìn)行分析，探討構(gòu)建非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)保護(hù)體系的幾點具體做法，希望可以讓私法保護(hù)更加健全。

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；私權(quán)；保護(hù)

一直以來，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)都承載著獨特的民族記憶和民族精神，是人類重要的財富之一，它不僅僅是民族自我認(rèn)定的重要憑證。還是一個民族延續(xù)的根本，也是根基得以開拓的支撐。因為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)實際上就源于日常生活，為使其能繼續(xù)發(fā)展和流傳下去，人們不斷積累文化內(nèi)涵，這不僅奠定了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)獨有的文化身份，為民族國家提供強大生命力，同時也體現(xiàn)了不同民族文化之間的文化多元以及獨特差異。

一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)生存與發(fā)展面臨的問題

（一）面臨嚴(yán)重的生存危機

很多傳統(tǒng)習(xí)俗在逐漸消失，很多傳統(tǒng)工藝市場萎縮，很多民間藝術(shù)不再受歡迎，其處境非常尷尬……當(dāng)今社會，青年一代所崇尚的是現(xiàn)代文明，他們對民族藝術(shù)、傳統(tǒng)文學(xué)等往往缺乏興趣，不愿意去接觸、去學(xué)習(xí)，更不想去傳承；就算民間藝術(shù)者們身懷絕技，但是依舊無法擺脫被冷落的局面。民間藝術(shù)者，雖然年歲高，但是卻無法找到合適的人來傳授技藝，那些絕活就可能隨著他們的離去而永遠(yuǎn)不會再出現(xiàn)在我們的視野之內(nèi)。針對這類面臨消失危險的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，如果不及時搶救或保護(hù)，人們將遭受難以估量的損失[1]。

（二）濫用、歪曲現(xiàn)象猖獗

很多民風(fēng)民俗和民族歌舞被音像公司或者是電視臺錄制成為民風(fēng)節(jié)目，在商業(yè)范疇之中加以運用，這樣就能夠獲取足夠多的利益；也有部分旅游開發(fā)商，將民族習(xí)俗與歌曲等進(jìn)行調(diào)整，制作成能吸引游客的旅游點，不斷涌入的游客導(dǎo)致少數(shù)民族地區(qū)傳承已久的古樸生活習(xí)慣和生態(tài)環(huán)境受到嚴(yán)重影響；甚至還存在個別人通過整理搜集的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資料用于成果發(fā)表。但是作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承與保護(hù)的群體，不會獲取任何經(jīng)濟(jì)回報，甚至連基本的尊重都可能得不到。另外，部分藝人為了追求更大的經(jīng)濟(jì)利益，為了迎合人們的需求，選擇可以改變傳統(tǒng)民間藝術(shù)的內(nèi)涵，導(dǎo)致非物質(zhì)文化遺產(chǎn)失去其最根本的文化特性；也有部分人通過改編和加工非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，歪曲其原意，甚至挑戰(zhàn)其中忌諱的部分，使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的源群體受到巨大的感情傷害；而對整理人員、表演人員以及翻譯人員的不尊重也是屢見不鮮。由于這一部分問題沒有從法律上得到解決，也很容易出現(xiàn)紛爭。

（三）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)及相關(guān)實物資料“被出口”

在全球化形勢下，國內(nèi)外市場越來越開放，外國人通過學(xué)術(shù)交流、旅游以及商貿(mào)等方式進(jìn)入我國，通過自己的方式來收集關(guān)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的詳細(xì)資料，造成我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)流失嚴(yán)重。有很多外國人已經(jīng)深入到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)較豐富的地區(qū)，通過低廉的價格收購手工藝品和民族服裝，或者是將傳統(tǒng)的歌舞制作成光盤，通過專賣來獲取利益。

二、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)保護(hù)體系構(gòu)建

從私權(quán)保護(hù)入手，構(gòu)建私權(quán)保護(hù)體系，才能夠滿足非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的要求。

（一）明確私權(quán)的主體和保護(hù)模式

第一，明確非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私權(quán)主體，也就是在所產(chǎn)生的法律關(guān)系之中，享有私權(quán)的法律關(guān)系主體，這一個主體可以是某一個人，或者是企業(yè)和社會團(tuán)體。對于私權(quán)享有的主體來說，文化傳承者應(yīng)該擺放在第一位。傳承者也可以稱之為技藝的掌握人，只有他們才可以傳承非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，并且加以發(fā)揚，將其選做私權(quán)保護(hù)的主體，也滿足人們的思想觀念；另外所說的私權(quán)保護(hù)，則偏向于企業(yè)組織、大團(tuán)體，或者直接就是一個族群。就好比節(jié)日，就不是某一個人所能夠享受的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，屬于多人權(quán)利。像純潔作為一項非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，其權(quán)利享受者就是所有的中華民族公民。在國內(nèi)，各個民族的不同習(xí)俗或者是類似春節(jié)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，其享受的主體有所差異；在進(jìn)行非物質(zhì)文化遺產(chǎn)研究時，具體的研究者就享有一定的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)，因為其需要利用使用權(quán)來開展學(xué)術(shù)研究，如歷史資料、實物載體等[2]。

第二，明確私權(quán)保護(hù)模式。就非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)保護(hù)而言，主要包含：其一，在一部法律之中保護(hù)有形文化遺產(chǎn)和無形文化遺產(chǎn)，在日本和韓國對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)則采用了這一種方式；其二，通過普通的知識產(chǎn)權(quán)法來加以保護(hù)，如我國。在世界上，直至今日，對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)法還沒有單獨的存在，同時，利用知識產(chǎn)權(quán)來對其進(jìn)行保護(hù)也沒有任何的資料存留。也就表明，在如何保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)上，無論是國外，還是國內(nèi)，都存在一定的困惑。

第三，緊要的問題需要優(yōu)先解決。國內(nèi)對于知識產(chǎn)權(quán)和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私權(quán)保護(hù)還處于發(fā)展階段，會遇到各種問題，其中，最關(guān)鍵點就在于體系的構(gòu)建?？紤]到某一個方面課題的交叉與重合，完善對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)，不是單一的法典可以滿足要求的，而是需要普通民法和知識產(chǎn)權(quán)法的相互配合，才可以完成其調(diào)整。

（二）建立健全私權(quán)的體系

隨著我國對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)重視度的逐漸升高，在未來的發(fā)展之中，私權(quán)保護(hù)的應(yīng)用逐漸廣泛，但是，我們需要認(rèn)識清楚，私權(quán)保護(hù)所發(fā)揮出來的作用也將不可替代。想要做到私權(quán)的真正保護(hù)，就需要建立相對應(yīng)的私權(quán)體系。明確非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)保護(hù)包含了幾個方面。就研究結(jié)果分析來看，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)包含了物質(zhì)與精神雙重權(quán)利。其中，精神性權(quán)利是物質(zhì)性權(quán)利的基礎(chǔ)。目前，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)面臨的難題是有無人傳承以及搭便車兩個問題，在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承中，兩者屬于兩個極端?！按畋丬囀欠芍蠛茈y以正確判斷的一個問題?？紤]到文化還沒有達(dá)到私權(quán)主體專利之前，所有人都可以使用這一個文化，導(dǎo)致法律之中對于搭便車的現(xiàn)象表現(xiàn)得相對“曖昧”。所以，在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)體系的建立健全過程中，就可以通過下述幾個方面進(jìn)行：第一，將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)所有權(quán)加以明確，如非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)屬于哪一個家族，那么為了自身的利益，家族申報非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，或者是在進(jìn)行保護(hù)時，不同意采取知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的方式，要自己作為所有者。那么，考慮到人的意愿，考慮到道德，就無法通過強制手段來加以完善。第二，按照知識產(chǎn)權(quán)體系的研究，不但需要與我國的國情基本符合，同時也需要將傳承人的利益保護(hù)真正地發(fā)揮出來。第三，榮譽權(quán)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)始人對于國家和民族都作出了巨大的貢獻(xiàn)，所以，傳承人應(yīng)該享有榮譽，這也是對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承與發(fā)揚的主要手段[3]。

（三）提倡保護(hù)的利益多元化

在構(gòu)建非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)保護(hù)體系時，平衡利益是最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。其利益不僅保護(hù)社會利益、公共利益，還涵蓋個人利益、集體利益。在對知識產(chǎn)法律保護(hù)分析之中，學(xué)者彭漢英提出，對于知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)，本質(zhì)上也可視作尋求社會、集體、個人等利益的平衡，要對于其經(jīng)濟(jì)方面的影響進(jìn)行分析，但是需要考慮到激勵方式是否符合要求?；谥R財產(chǎn)權(quán)利，任何一方面利益不考慮，都無法開展后續(xù)工作。

第一，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)一般都是民族集體創(chuàng)作，之后，再世世代代傳承下去?？紤]到地域、環(huán)境、歷史因素，所以文化是存在異常顯著的差異性的，具體表現(xiàn)形式也是多種多樣，各種不同的民間文化匯集起來，就構(gòu)成人類文化寶庫中不可或缺的一部分，也是多樣性文化的核心組成。

第二，對于私權(quán)的私，需要進(jìn)行廣義的解釋，也就是包含了個人權(quán)利和集體權(quán)利，但是卻不包含社會權(quán)利。一些學(xué)者認(rèn)為知識產(chǎn)權(quán)體系進(jìn)行的過分保護(hù)會成為個別人謀取利益的重要工具。如相關(guān)機構(gòu)只授予申請專利的第一個人專利權(quán)，其他的研究者所付出的努力只能付諸東流，他們的權(quán)益得不到保護(hù)，這樣做不僅僅是浪費更多投資，同時也會對社會造成危害[4]。

就如之前所說，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)幾乎無法將命運完全寄希望于知識產(chǎn)權(quán)法，其秘密根本得不到有效的保護(hù)。依據(jù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有的群體特點，需考慮保護(hù)集體的建立，包括非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)聯(lián)盟、保護(hù)協(xié)會等，對內(nèi)要保證在會員之間實現(xiàn)利益均沾，對外則要保護(hù)其合法權(quán)益不受影響。

三、結(jié)論

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)是一項長遠(yuǎn)而又艱巨的任務(wù)，不但需要公法保護(hù)機制的支持，同時也需要穩(wěn)定的私法保護(hù)機制的支撐。所以，研究非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私權(quán)保護(hù)，對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承與發(fā)揚有著重要的意義。

[1]楊明.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的現(xiàn)實處境與對策研究[J].法律科學(xué)（西北政法大學(xué)學(xué)報），2015（5）：135-147.

[2]高軒，伍玉娣.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私權(quán)性及其體現(xiàn)——以《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》的缺陷為視角[J].河北學(xué)刊，2012（5）：152-155.

[3]丁麗瑛.保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與開發(fā)傳統(tǒng)文化產(chǎn)業(yè)的結(jié)合路徑[J].海峽法學(xué)，2011（3）：12-17.

[4]張邦鋪.論非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特別權(quán)利保護(hù)模式——基于公、私權(quán)保護(hù)模式的比較分析[J].前沿，2010（3）：54-57.

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