陳 晉

（421900 湘潭大學法學院 湖南 湘潭）

競業(yè)禁止的法律分析

陳 晉

（421900 湘潭大學法學院 湖南 湘潭）

本文首先對競業(yè)禁止的概念、法律特點、分類進行了總結和歸納，然后通過對比競業(yè)禁止與競業(yè)限制，分析競業(yè)禁止的相關規(guī)定，進而提出構建競業(yè)禁止立法現(xiàn)狀的缺陷，最后，提出完善建議。

競業(yè)禁止；法律特點；分類；競業(yè)限制；現(xiàn)狀分析

一、前言

競業(yè)禁止是商法理論研究的一個重要課題，并且隨著市場競爭的日益激烈，競業(yè)禁止要求的誠信原則也越來越重要。我國現(xiàn)行立法對于競業(yè)禁止雖然有明文規(guī)定，但是卻過于粗糙，在實踐中的可操作行不強。職場生活中每天都有數(shù)以萬計的人跳槽，高管和掌握企業(yè)核心技術或者是商業(yè)秘密的人員跳槽，競業(yè)禁止問太題則顯得尤為重要。

二、競業(yè)禁止的概念

競業(yè)禁止，又稱為競業(yè)回避、競業(yè)避讓，是指與特定營業(yè)具有特定民事法律關系的特定人員所為的競爭性特定行為的禁止，是用人單位對員工采取的以保護其商業(yè)秘密為目的的一種法律措施。根據(jù)法律規(guī)定或者當事人雙方約定，在勞動關系存續(xù)期間或者勞動關系結束后的一定期間內，限制并禁止員工在本單位任職期間同時兼職于業(yè)務競爭單位，限制并禁止員工在離職后從事與本單位競爭的業(yè)務。

三、競業(yè)禁止的法律特點和分類

根據(jù)現(xiàn)行立法和相關行政法規(guī)的規(guī)定，競業(yè)禁止的法律特點主要有以下五點：

競業(yè)禁止產生于法律的規(guī)定或者當事人之間的約定。

競業(yè)禁止法律關系的雙方當事人之間具有特定的民事法律關系。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，這些法律關系主要包括委任關系、雇傭關系、代理關系、營業(yè)轉讓關系等。競業(yè)禁止義務只能發(fā)生在這些具有特定的民事法律關系的當事人之間，當事人之間沒有這些特殊的民事法律關系，也就不可能產生競業(yè)禁止的義務。

競業(yè)禁止所要限制的行為，從廣義上說是一種不正當競爭行為。

與《反不正當競爭法》上所指的不正當競爭行為有所不同，競業(yè)禁止所要禁止的行為時介于公平競爭行為與不正當競爭行為之間的一種市場行為。

（4）競業(yè)禁止是一種不作為行為。

（5）競業(yè)禁止有一定的限制范圍。

立法上對競業(yè)禁止的時間和空間進行了必要的限制，規(guī)定員工在離職后一定時期內不得從事與其在原企業(yè)所掌握的商業(yè)秘密有關的經營活動，但不能無限期地要求離職人員不為競業(yè)活動。

根據(jù)不同標準，競業(yè)禁止大致可以分為以下四個：

法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止。

同業(yè)競業(yè)禁止和兼業(yè)競業(yè)禁止。同業(yè)競業(yè)禁止是禁止義務人直接從事與權利人營業(yè)相同或者是相近似的競業(yè)行為，兼業(yè)競業(yè)禁止是禁止義務人兼任其他與權利人營業(yè)相近似的競業(yè)行為。

廣義的競業(yè)禁止和狹義的競業(yè)禁止。廣義上的競業(yè)禁止，義務主體是不特定的多數(shù)人，如禁止非專利人之外的人員使用商標專用權、專利權等；狹義上的競業(yè)禁止，義務主體是與權利人有著特別的民事法律關系的義務人。

雇傭關系的競業(yè)禁止和一般民事合同當事人之間的競業(yè)禁止。

四、競業(yè)禁止與競業(yè)限制的區(qū)別分析

競業(yè)限制，是用人單位對負有保守用人單位商業(yè)秘密的勞動者，在勞動合同、知識產權權利歸屬協(xié)議或技術保密協(xié)議中約定的競業(yè)限制條款，在勞動關系存續(xù)期間或在解除、終止勞動合同后的一定期限內不得到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務。競業(yè)禁止有別于競業(yè)限制：

1.性質不同

競業(yè)禁止是法定義務，不能約定解除；而競業(yè)限制是約定義務，在勞動合同解除或者終止后，用人單位不按月支付經濟補償，且經催告后仍不支付，勞動者可不受競業(yè)限制的約束，行使競業(yè)限制協(xié)議的解除權。

2.限制的對象不同

競業(yè)禁止針對的是公司董事、高級管理人員；而競業(yè)限制針對的是與用人單位具有勞動關系的高級管理人員、高級技術人員以及其他負有保密義務的人員。

3.生效的依據(jù)不同

競業(yè)禁止的生效依據(jù)是法律，而競業(yè)限制一用人單位支付經濟補償金為生效要件。

4.經濟補償不同

對于競業(yè)禁止，用人單位在勞動者在職期間支付保密費，不需要向勞動者支付經濟補償；而對于競業(yè)限制，用人單位在解除和終止勞動合同后，需要按月向勞動者支付經濟補償。

5.義務者的在職狀態(tài)不同

競業(yè)禁止的義務者在職；而競業(yè)限制的義務者是離職人員。

6.期限的規(guī)定不同

競業(yè)禁止的對象只要是在任職期間的義務，一旦離職，就不必承擔該項義務了；而競業(yè)限制的期限最長不得超過義務者離職兩年。

五、競業(yè)禁止的現(xiàn)狀分析

我國現(xiàn)行立法對競業(yè)禁止雖有所規(guī)定，但規(guī)定不夠具體和明確，仍存在在很大的不足和缺陷。首先，對于競業(yè)禁止的范圍、商業(yè)秘密的范圍、競業(yè)禁止的期限以及對雇員的補償沒有合理的界限；再者，競業(yè)禁止的保護范圍偏于狹窄；其次，我國現(xiàn)行法定競業(yè)禁止的相關立法規(guī)定中，對于法定競業(yè)禁止義務的內容規(guī)定口徑不一，給該方面的法律實務產生了很大的負面影響；還有，法律責任規(guī)范不全、競業(yè)禁止義務的主體范圍過窄、離職競業(yè)禁止的規(guī)定缺乏等。因此，競業(yè)禁止的現(xiàn)狀不容樂觀，迫在眉睫。

六、完善競業(yè)禁止的措施

針對我國現(xiàn)階段競業(yè)禁止構建現(xiàn)狀存在的缺陷，提出以下幾點完善措施：

（1）合理界定競業(yè)禁止的范圍、商業(yè)秘密的范圍、競業(yè)禁止的期限以及對雇員的補償。

規(guī)定根據(jù)商業(yè)秘密的價值性、新穎性、保密性、秘密性等諸多要素來確定商業(yè)秘密的分類，并承擔相應的法律責任；兼顧國家、單位和義務者三方面的合法權益，合理確定競業(yè)禁止的期限，同時賦予雇員在競業(yè)禁止期間享有獲得經濟補償?shù)臋嗬?/p>

（2）擴大保護范圍，提高對于市場經濟中的一些具有經濟價值的技術訣竅、經營秘訣、客戶名單等的把保護。

（3）統(tǒng)一立法。

（4）擴大主體范圍，明確固定對于離職競業(yè)禁止的相關規(guī)定。

[1]競業(yè)禁止的法律特點分析.勞動法律網(wǎng)，2013.

[2]李晗.李晗講商經.中國政法大學出版社，2016：268-269.

[3]敬業(yè)禁止適用范圍、期限、補償方式.法律教育網(wǎng)，2012.

陳晉（1990.11.28～），男，漢族，湖南省衡陽市，湘潭大學法學院，法律碩士，民商事法律方向。