王雨婷

（100080 北京春播科技有限公司 北京）

淺談定金的性質(zhì)與法律責(zé)任

王雨婷

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定金作為合同擔(dān)保的一種方式，在日常生活中被人們經(jīng)常運(yùn)用，但是由于人們對(duì)定金的性質(zhì)及定金責(zé)任認(rèn)識(shí)不清，導(dǎo)致了很多法律糾紛的產(chǎn)生。本文試圖從分析定金的性質(zhì)及定金責(zé)任入手，對(duì)現(xiàn)實(shí)中定金以及相關(guān)法律問(wèn)題作一些初步的研究。

定金；性質(zhì)；法律責(zé)任

一、定金的概念及其特征

1.定金的概念

定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢(qián)或替代物作為擔(dān)保的擔(dān)保方式。

給付定金的一方稱為定金給付方，接受定金的一方稱為定金接受方。

2.定金的特征

（1）定金具有從屬性。定金隨著合同的存在而存在，隨著合同的消滅而消滅。

（2）定金的成立具有實(shí)踐性。定金是由合同當(dāng)事人約定的，但只有當(dāng)事人關(guān)于定金的約定，而無(wú)定金的實(shí)際交付，定金擔(dān)保并不能成立。只有合同當(dāng)事人將定金實(shí)際交付給對(duì)方，定金才能成立。

（3）定金具有預(yù)先支付性。只有在合同成立后，未履行前交付，才能起到擔(dān)保的作用。因此，定金具有預(yù)先支付性。

（4）定金具有雙重?fù)?dān)保性。即同時(shí)擔(dān)保合同雙方當(dāng)事人的債權(quán)。就是說(shuō)，交付定金的一方不履行債務(wù)的，喪失定金；而收受定金的一方不履行債務(wù)的，則應(yīng)雙倍返還定金。

二、定金的分類及其性質(zhì)

在擔(dān)保法理論上，根據(jù)定金擔(dān)保目的的不同，可以將其區(qū)分為訂約定金、成約定金、解約定金和違約定金。

（1）訂約定金。訂約定金又稱為立約定金，是指為擔(dān)保合同的訂立而支付的一定數(shù)額的金錢(qián)。司法解釋第115條規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)雙倍返還定金。

（2）成約定金。成約定金是以擔(dān)保合同的成立或生效為目的而給付的一定數(shù)額的金錢(qián)。司法解釋第116條規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未付定金，但主合同已經(jīng)履行或履行主要部分的，不影響主合同成立或生效。該規(guī)定所涉及的定金為成約定金，其規(guī)定的角度則是當(dāng)事人未支付定金，而實(shí)際履行了合同，此時(shí)視為以實(shí)際履行行為變更了定金合同，而定金合同實(shí)際上因未交付而沒(méi)有生效。

（3）解約定金。解約定金是指以擔(dān)保合同的解除為目的而支付的一定數(shù)額的金錢(qián)。司法解釋第117條規(guī)定，定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價(jià)而解除合同。

（4）違約定金。違約定金實(shí)際就是履約定金，即以擔(dān)保合同的履行而支付的一定數(shù)額的金錢(qián)?！稉?dān)保法》第89條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債務(wù)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)雙倍返還定金。

三、定金的數(shù)額和罰則

定金的數(shù)額原則上是由當(dāng)事人約定的，但擔(dān)保法對(duì)其最高限額又作了限定，即不能超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十。司法解釋規(guī)定，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十的，超過(guò)的部分，人民法院不予支持。意圖顯然是限制給付數(shù)額過(guò)大的定金，將定金的懲罰限定在一定的限度內(nèi)。

司法解釋第119條規(guī)定，實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。該規(guī)定說(shuō)明定金合同是實(shí)踐合同，只有定金交付另一方當(dāng)事人接受后，定金合同才成立。

定金罰則是指定金的懲罰規(guī)則，即“給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)雙倍返還定金?！?/p>

《司法解釋》規(guī)定對(duì)適用定金罰則的幾種特殊情況作出了規(guī)定。

（1）視為不履行被擔(dān)保的債務(wù)的情況。因當(dāng)事人一方遲延履行或者有其他違約行為，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。

（2）不完全履行合同時(shí)的定金罰則。當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

（3）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過(guò)錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。

四、定金以及相關(guān)問(wèn)題研究

1.定金與訂金的區(qū)別

定金與訂金僅是一字之差，在實(shí)踐中人們經(jīng)常把兩者混淆，其實(shí)兩者的法律后果是不同的。訂金在我國(guó)法律上沒(méi)有明確規(guī)定，審判實(shí)踐中一般被視為預(yù)付款，或者視為對(duì)立約的保證，但這種保證是單方的，它只對(duì)給付方形成約束，即給付方形成約束。若收受方違約，給付方的訂金得不到雙倍返還；若給付方違約，收受方會(huì)以種種理由把訂金抵賠償金或違約金而不予返還。

從民法的基本原理分析，定金與訂金的區(qū)別主要有以下區(qū)別:

①定金合同是主合同的從合同，定金合同不成立或不生效，不影響主合同的效力。訂金合同是主合同的一部分，依約定應(yīng)交付定金而未交付的，主合同不成立。②定金與訂金的法律后果不同。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。適用定金罰則。交付或接受訂金的一方不履行合同債務(wù)的，不發(fā)生喪失或者雙倍返還訂金的后果，訂金僅可作損害賠償金。③定金具有擔(dān)保性質(zhì)，而訂金只是單方行為，不具有擔(dān)保性。

2.定金與違約金條款能否同時(shí)適用

當(dāng)事人在合同中往往既約定了定金條款又約定了違約金條款，一旦一方違約，另一方既主張適用定金罰則，同時(shí)請(qǐng)求對(duì)方支付違約金，這是否合法呢？我國(guó)《合同法》第118條規(guī)定：“當(dāng)事人既主張約定違約金，又主張定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或定金條款?！币虼硕ń鹋c違約金不能同時(shí)適用，只能選擇適用。

3.適用定金罰則的同時(shí)，可否請(qǐng)求損害賠償

定金責(zé)任的運(yùn)用不以實(shí)際發(fā)生的損害為前提，即無(wú)論一方違約是否造成實(shí)際損失，都可能導(dǎo)致定金責(zé)任。但是如果一方違約造成實(shí)際損失了，另一方適用定金罰則的同時(shí)，可否請(qǐng)求損害賠償？筆者認(rèn)為定金責(zé)任的承擔(dān)不能替代損害賠償責(zé)任，兩者應(yīng)該區(qū)分開(kāi)來(lái)，如果一方違約造成實(shí)際損失，另一方適用定金罰則的同時(shí)，可同時(shí)請(qǐng)求損害賠償。但是適用定金罰則和損害賠償?shù)目傊挡荒艽笥跇?biāo)的物的價(jià)金總和。

[1]花育萍.略論定金的性質(zhì)與責(zé)任[J].《科技信息》,2010年9期.