陳 暢

華東政法大學(xué)，上海 200042

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建設(shè)工程施工合同法定解除的若干問題探究

陳 暢

華東政法大學(xué)，上海 200042

建設(shè)工程施工合同被廣泛應(yīng)用于項目工程建設(shè)，它的作用是在項目工程施工活動中，規(guī)范發(fā)包單位與承包單位的權(quán)利義務(wù)行為。建設(shè)施工合同法定解除通常普遍存在著解除因由繁雜、涉及金額比較大、合同履行周期較長、涉及面較廣，同時，建設(shè)工程施工合同法定解除以后，還要涉及發(fā)包與承包單位雙方的項目款清算、違約補償?shù)戎T多問題，本文通過對建設(shè)工程施工合同法定解除進行認(rèn)真分析，并根據(jù)合同法定解除造成的經(jīng)濟損失與法律責(zé)任，希望發(fā)包單位與承包單位雙方能夠準(zhǔn)確解讀建設(shè)工程施工合同法定解除條款，謹(jǐn)慎使用建設(shè)工程合同法定解除條款。

建設(shè)工程施工合同；法定解除；問題

在行使建設(shè)工程施工合同法定解除條款時，合同雙方都面臨復(fù)雜的法律關(guān)系，對發(fā)包單位與承包單位都不同程度上造成一定的施工周期、經(jīng)濟利益等損失，從而建設(shè)工程施工合同法定解除條款的使用對發(fā)包單位、承包單位雙方都不是最好的選擇，如何準(zhǔn)確解讀和行使建設(shè)工程合同法定解除條款，對有效保護合同糾紛雙方的合法權(quán)利與義務(wù)，維護公平、正義有著巨大作用。

一、建設(shè)工程施工合同法定解除分析

(一)發(fā)包單位行使建設(shè)工程施工合同法定解除

1.承包單位確定說明或者用實際行動證明不執(zhí)行合同規(guī)定范圍內(nèi)的義務(wù)。不執(zhí)行合同規(guī)定范圍內(nèi)的義務(wù)在現(xiàn)實判定中，通常根據(jù)承包單位的停止項目建設(shè)活動作為主要證據(jù)。然而，由于發(fā)包單位沒有執(zhí)行合同規(guī)定范圍內(nèi)的義務(wù)造成承包單位不具有項目建設(shè)施工前提的，就無法證明承包單位明確不執(zhí)行合同規(guī)定范圍內(nèi)的義務(wù)，發(fā)包單位未能按照合同規(guī)定的金額與時間限制撥付給承包單位項目款等，因發(fā)包單位未能按合同規(guī)定范圍內(nèi)執(zhí)行其權(quán)利與義務(wù)造成承包單位項目建設(shè)活動無法正常進行，承包單位可以停止項目建設(shè)活動[1]。

2.承包單位的施工時間沒有按照合同規(guī)定的時間完成，并在發(fā)包單位督促下，在合理時間內(nèi)依舊沒有完成的。因為承包單位在項目工程建設(shè)活動中由于其本身管理不善等原因?qū)е挛窗春贤?guī)定時間限制完成任務(wù)的，承包單位擔(dān)當(dāng)未按照合同規(guī)定的時間限制完工所造成的損失及合同解除所造成的損失等法律責(zé)任。但不是由于承包單位的因素造成的，是由于發(fā)包單位沒有按照合同規(guī)定的金額與時間限制撥付項目款等其它因素造成的未按合同規(guī)定完工的，就不可由承包單位擔(dān)當(dāng)未按時間規(guī)定完成的法津責(zé)任。

3.承包單位如期完成項目工程施工但質(zhì)量不達標(biāo)，而且拒絕達標(biāo)的。但施工質(zhì)量不達標(biāo)僅限項目工程主體構(gòu)造不合國家標(biāo)準(zhǔn)或項目工程有特殊需求的情況時。如果屬于非主體構(gòu)造的質(zhì)量達不到標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)降低價格或者由承包單位來擔(dān)當(dāng)相應(yīng)的補償責(zé)任。

4.承包單位私自非法轉(zhuǎn)包和私自分包。承包單位把項目轉(zhuǎn)包給其他承包方或者沒有經(jīng)過發(fā)包單位認(rèn)可私自把項目分包給另一方，分包單位可以行使建設(shè)工程施工合同解除條款。然而轉(zhuǎn)包與分包可以區(qū)分處理，倘若分包方資質(zhì)齊全，并優(yōu)于合同承包單位，就不一定全部贊成發(fā)包單位的要求[2]。

(二)承包單位行使建設(shè)工程施工合同法定解除

1.發(fā)包單位沒有按合同規(guī)定撥付項目工程款。承包單位在項目建設(shè)活動中，當(dāng)發(fā)包單位沒有按合同規(guī)定的金額和時間撥付項目款，從而造成承包單位沒有辦法進行項目施工建設(shè)，承包單位進行督促的情況下，在合理的規(guī)定時間限制到期后，發(fā)包單位拒絕其撥付義務(wù)的，承包單位才被允許行使合同法定解除。

2.發(fā)包單位要求的工程材料、工程配件與設(shè)備與國家強制性標(biāo)準(zhǔn)不合規(guī)。當(dāng)發(fā)包單位提供使用的工程材料、工程配件與設(shè)備與國家強制標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定沒有達到國家相關(guān)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，承包單位有權(quán)在規(guī)定的合理時間限制到期后督促發(fā)包單位調(diào)換，發(fā)包單位拒絕執(zhí)行調(diào)換，承包單位可以執(zhí)行合同法定解除。

3.承包單位沒有按合同規(guī)定執(zhí)行其他義務(wù)。發(fā)包單位要嚴(yán)格執(zhí)行其合同規(guī)定范圍內(nèi)的協(xié)助義務(wù)，其中含合同規(guī)定期限、工程材料、設(shè)備、現(xiàn)場、資金以及各種相關(guān)資料，項目施工建設(shè)國家所規(guī)定的相關(guān)手續(xù)等等，發(fā)包單位沒有執(zhí)行相關(guān)協(xié)助工作，導(dǎo)致承包單位不能進行工程建設(shè)活動的，在承包單位提出合理規(guī)定時間限制內(nèi)，發(fā)包單位依舊沒有執(zhí)行其協(xié)助義務(wù)，承包單位可以執(zhí)行合同法定解除。

二、行使建設(shè)工程施工合同法定解除條款

(一)行使建設(shè)工程施工合同法定解除條款的程序

依照法律，行使建設(shè)工程施工合同法定解除的責(zé)任人理當(dāng)告知合同另一方，合同另一方對建設(shè)工程施工合同法定解除作出反對建議，合同法定解除責(zé)任人仍然沒有作出收回合同不定解除的決定時，合同另一方務(wù)必經(jīng)過上訴法院的渠道對合同法定解除的執(zhí)行效力進行證實，不然，合同將按合同法定解除條款予以執(zhí)行。

(二)行使建設(shè)工程施工合同法定解除的時間限制

行使建設(shè)工程施工合同法定解除條款的時間限制分為三個規(guī)定時間限制。通知合同另一方執(zhí)行合同義務(wù)的合理時間限制；行使建設(shè)工程施工合同法定解除責(zé)任人未提出行使建設(shè)工程施工合同法定解除時間限制，由責(zé)任人通知后在規(guī)定的時間里沒有執(zhí)行，認(rèn)定失去執(zhí)行合同法定解除時間限制。在行使建設(shè)工程施工合同法定解除過程中，合同另一方提出反對建議的時間限定，中國法律規(guī)定中無明確界定。

(三)發(fā)包單位對建設(shè)工程施工合同法定解除的任意行使權(quán)

法津規(guī)定發(fā)包單位可以任意行使建設(shè)工程施工合同法定解除權(quán)，同時要求發(fā)包單位擔(dān)當(dāng)因為解除合同導(dǎo)致承包單位損失的補償責(zé)任。如果合同履行雙方對建設(shè)工程施工合法定解除產(chǎn)生爭執(zhí)，根據(jù)發(fā)包單位擁有建設(shè)工程施工合同法定解除的任意行使權(quán)，發(fā)包單位又請求承包單位提前退出項目工程施工，可以允許執(zhí)行[3]。

三、建設(shè)工程施工合同法定解除以后的法律程序

(一)建設(shè)工程施工合同法定解除以后的項目款清算

建設(shè)工程施工合同法定解除以后，承包單位的項目款是否能夠結(jié)清，主要依據(jù)承包單位負責(zé)項目施工的質(zhì)量達標(biāo)情況，發(fā)包單位對承包單位的項目施工質(zhì)量進行檢查達到標(biāo)準(zhǔn)或者沒有達到標(biāo)準(zhǔn)可通過重新反工檢查達到標(biāo)準(zhǔn)，承包單位的項目款結(jié)清請求依然能夠允許執(zhí)行，然而通過反工后檢查沒有達到標(biāo)準(zhǔn)，則承包單位項目款結(jié)清的請求可以不允許執(zhí)行。

(二)建設(shè)工程施工合同法定解除以后的賠償責(zé)任

法律規(guī)定，由于合同一方?jīng)]有履行合同義務(wù)造成合同停止的，未履行合同義務(wù)的一方須補償合同另一方所導(dǎo)致的損失。賠償?shù)木唧w范圍，目前中國法律沒有明確規(guī)定。普遍認(rèn)為補償損失必須限定為實際造成的損失，不能把建設(shè)工程施工合同法定解除以后并沒有得到執(zhí)行的未來利潤包含其中。

四、結(jié)語

通過對建設(shè)工程施工合同法定解除的問題進行分析，施工合同法定解除條款的使用對發(fā)包、承包單位雙方都不是最好的選擇，分包單位擁有對建設(shè)工程施工合同任意解除的權(quán)利，承包單位在合同執(zhí)行中存在一定的弱勢，在發(fā)包單位行使該權(quán)利的同時應(yīng)該對其權(quán)利進行制約，包括補償責(zé)任和解除原因的約束，從而保護承包單位的權(quán)利和義務(wù)，達到法律的公平公正。

[1]崔玥.發(fā)包人如何使用合同解除權(quán)保護自身合法權(quán)益[J].法制與社會，2012，06(13)：60.

[2]馮偉鋒.建設(shè)工程施工合同解除后的損害賠償責(zé)任研究[D].長春理工大學(xué)，2016，08(16)：82.

[3]建筑施工合同的解除與違約——<建筑施工合同與索賠法律實務(wù)>之四[J].陜西建筑，2011，07(02)：71.

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2095-4379-(2017)18-0218-02

陳暢(1987-)，漢族，江蘇無錫人，華東政法大學(xué)，本科生，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)。