李 彬

中共唐山市委黨校，河北 唐山 063000

我國民法總則中營利法人的制度安排探討

李 彬

中共唐山市委黨校，河北 唐山 063000

在我國民法編纂過程中，法人制度作為民法重要制度之一，不同學者針對怎樣安排法人制度各抒己見，積極提出自己獨特的見解。從現有建議來看，較多人一致認為民法總則中應專章規(guī)定營利法人制度?；谖覈洕⑽幕l(fā)展狀況考慮，民法總則并不適合傳統(tǒng)營利法人的安排，同時也不提倡使用營利、非營利詞匯，我國民法總則應根據本國國情，繼續(xù)使用與企業(yè)法人相關的制度。

民法總則；法人制度；營利法人；企業(yè)法人

1896年《德國民法典》制定法人制度之后，有關法人的制度安排成為各個國民法典主要內容，1986年《民法總則》中關于法人制度規(guī)定設置了專章，在法人制度的設計安排上與世界其它地區(qū)國家區(qū)別是，《民法總則》設計了“一般規(guī)定”“企業(yè)法人”“機關、事業(yè)單位和社會團體法人”“聯(lián)營”四個章節(jié)。此制度恰巧適用于當時我國經濟體制改革的現狀，《民法總則》中的法人制度比較具備中國特色。我國在民法典最初開始編撰時，不同學者、機構就法人制度怎樣進行合理設計安排展開了討論，分別提出了自己的想法和觀點。其中關于營利法人的安排設計尤其具有研究價值。絕大多數認為應民法典中補充完善法人制度體系的要求，民法總則應對營利法人制定專章制度內容。在2016年我國第十二屆人大常委會議上，在當時審議的《民法總則》中明確將法人劃分為營利、非營利兩種法人[1]。

一、法人制度

法人制度起源于羅馬法和教會法，后經過德國法系學界不斷地研究再通過1896年《德國民法典》開始被各國民商法所采用，如今距離頒行《民法通則》已有三十來年，在此期間當中企業(yè)法人制度包含在內的法人制度的相關規(guī)定成為了我國經濟改革發(fā)展階段的基本制度，它們的深入發(fā)展被廣泛認可，十分有效的推動了我國經濟改革的發(fā)展。在《民法通則》企業(yè)法人規(guī)定的基礎上，各種相關的針對性的企業(yè)法陸續(xù)出臺，并一躍成為我國企業(yè)形態(tài)的極其重要的法律規(guī)定，正是這些具有針對性的相關企業(yè)法規(guī)定，促使我國法人制度由抽象開始轉為具體化。在我國馬上安排編撰民法典階段，在各類企業(yè)狀態(tài)法律規(guī)定較為完善的情況下，營利與非營利法人的分類方式，雖然符合我國目前的經濟發(fā)展需求，但在民法典中如此規(guī)定不是很恰當。

二、現代西方有關營利法人的企業(yè)化的認知及其立法發(fā)展

這種營利與非營利、經濟與非經濟社團是根據該社團是否以經濟性的經濟活動為目的作為法律依據進行區(qū)分的。正常情況下，社團進行經濟性活動的利潤是要分配給其成員的，這也是成員為何進行經濟結社的目的。隨著社會經濟的深入發(fā)展，人們逐漸意識到如此去區(qū)分太過籠統(tǒng)，不夠確切，經濟活動本身僅僅是一種手段方式，而不是其最終目的?！睹穹倓t》第86條，非營利法人需具備“非營利”“無利潤分配”兩個要素。從立法技術角度進行分析，此規(guī)定將會導致有利潤卻無分配的法人歸類模糊。從法學理論角度分析，有利潤無分配的法人應歸類為非營利法人。那么依照以前的學說主要是通過組織社團而產生相應的經濟效益，并將其利潤以某種方式分配給社員[2]。新的學說與之不大一樣，是以社團是否進行企業(yè)性活動為決定因素的。企業(yè)型活動其實就是指社團在市場經濟上有計劃的長期的進行勞務合作關系并給予其報酬的行為[1]。德國著名學者卡納里斯認為，現實生活中，商人就是以營利為目的進行經營的，這完全符合商人的身份特征，但是在法律的制定上沒有必要把它當做一個必不可少的條件[3]。事實上，社會經濟活動是憲法中結社自由的相關性規(guī)定為法律依據的，人們可以根據公司法相關規(guī)定創(chuàng)立公司，但是該公司并不一定就是以營利為主要目的的。

三、針對我國民法總則中營利法人制度的立法建議

通過學習西方國家地區(qū)民法典中法人相關規(guī)定和綜合考慮目前我國對有關公司企業(yè)法人的實際認知情況，民法總則內容中不適合有營利、非營利詞匯出現，另外，無必要有社團詞匯出現，其實可以直接以“企業(yè)法人”來區(qū)分營利法人相關制度。順應當前企業(yè)法的相關規(guī)定，并兼顧我國現行的《民法通則》《公司法》等相關法律規(guī)定，為未來公司法、企業(yè)法發(fā)生重大轉變留有余地。不必因民法典編撰中出現社團、財團法人就急于轉變人們對已有法人的看法，再去進行大范圍的修改解釋法人的相關法律文件。

四、總結

在營利法人的制度設計安排上，不僅要繼承已有民法總則的企業(yè)法人分類思路，而且要符合我國的基本國情及立法習慣。但原民法總則中營利或非營利法人分類方式值得研究，因為其基本將企業(yè)或非企業(yè)的法人的區(qū)別方式等同了。企業(yè)法人本質上是強調企業(yè)的運營組織的，而不是強調其是否存在營利性，所以這是一個不確定的概念。以企業(yè)是否具備營利性來區(qū)分企業(yè)和非企業(yè)法人在一定程度上會約束原本想以企業(yè)形式來創(chuàng)建經營社會型企業(yè)的發(fā)展，尤其是一些在國家或政府幫忙扶持下組建起來的社會型企業(yè)[1]。

[1]許強勝.論我國民法總則中營利法人的制度安排[J].華東政法大學學報，2016(05).

[2]張闈祺.我國民法總則中法人分析方式探析[J].中州學刊，2017(02).

[3][德]卡納里斯.德國商法[M].楊繼譯.北京：法律出版社，2006：35.

D923

A

2095-4379-(2017)32-0214-01

李彬(1984-)，男，河北雄縣人，河北大學，法學學士，中共唐山市委黨校，講師，研究方向：法學。